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　　關(guān)鍵是認(rèn)識到前后兩行為具有牽連關(guān)系并按牽連犯“從一重處斷”

　　案情：江西省某國有企業(yè)對職工就醫(yī)實行“醫(yī)療保險卡”制度。該制度根據(jù)職工的職級和工齡，每年加入相應(yīng)的醫(yī)療費，如果當(dāng)年醫(yī)療費使用完畢，需要再就醫(yī)時職工只需支付20%的費用，其余80%由單位支付。無業(yè)人員胡某先后向他人借得21張使用完醫(yī)療費的“醫(yī)療保險卡”，于2004年1月至6月頻繁到醫(yī)院開藥，共開出價值9萬余元的藥品。胡某經(jīng)常找醫(yī)生開藥，與醫(yī)生熟了，還常常帶點水果給醫(yī)生表示感謝。胡某按規(guī)定支付20%的費用后，實際占有藥品價值7.2萬元。胡某將開出的藥品按藥價的40%或50%倒賣，獲利3萬余元。

　　分歧意見：

　　第一種意見認(rèn)為，胡某不構(gòu)成犯罪，他是鉆了制度的空子。胡某的行為雖然對該單位的“醫(yī)療保險卡”制度危害很大，但他是鉆了制度的空子，是一種違章行為。同時，他也不構(gòu)成詐騙罪，胡某開藥時使用別人的卡，有時醫(yī)生是明知的，不存在欺騙的問題。

　　第二種意見認(rèn)為，胡某構(gòu)成非法經(jīng)營罪。對胡某的行為要全面地看待，不能只看其中的一個階段。胡某開藥不是目的而是手段，他的目的是把藥換成錢，事實上胡某把開來的藥拿去變賣得到了3萬余元的利潤。胡某賣藥是一種經(jīng)營行為，而他本人不具有經(jīng)營藥品的資格，并且經(jīng)營額達(dá)到7.2萬元，嚴(yán)重擾亂了藥品市場的秩序，根據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定，胡某已經(jīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

　　第三種意見認(rèn)為，胡某構(gòu)成詐騙罪。胡某使用別人的“醫(yī)療保險卡”，到醫(yī)院編造生病的事實，開得藥品價值9萬余元，其間支付20%的費用后實際占有公共財物7.2萬元，符合我國刑法第二百六十六條關(guān)于詐騙罪的規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。

　　第四種意見認(rèn)為，胡某為了騙取錢財，使用別人的“醫(yī)療保險卡”開來藥品后又拿去販賣，前面的開藥行為構(gòu)成詐騙罪，而后面的販賣行為則構(gòu)成非法經(jīng)營罪。胡某的犯罪目的是詐騙，但其銷贓行為(即實現(xiàn)其犯罪目的的結(jié)果行為)又觸犯了其他罪名，兩個犯罪行為屬于牽連犯，應(yīng)從一重處斷。

　　評析：筆者同意第四種意見。

　　從本案來說，胡某為了開得藥品，使用了兩個虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的欺騙手法。一是胡某持別人的卡，冒用別人的身份到醫(yī)院開藥，是一種假冒主體騙取財物的行為;二是胡某到醫(yī)院開藥是編造了持卡人生病需要用藥的事實，是一種隱瞞真相讓醫(yī)生信以為真，而開出藥品的行為。胡某使用別人的“醫(yī)療保險卡”開得藥品9萬余元，支付20%的費用后實際騙取公共財物7.2萬元，根據(jù)我國刑法第二百六十六條的規(guī)定，符合詐騙罪的構(gòu)成要件。