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　　3.被申請(qǐng)人自1994年起開始拖欠保底費(fèi)及操場管理費(fèi)，申請(qǐng)人曾多次催討，而被申請(qǐng)人不予答復(fù)，申請(qǐng)人要求召開董事會(huì)解決付款問題，卻因被申 請(qǐng)人以種種理由推脫而受阻。直至申請(qǐng)仲裁時(shí)，被申請(qǐng)人的這種惡意行為已持續(xù)了三年之久。由此可見，被申請(qǐng)人沒有誠意也沒有能力繼續(xù)履行合作合同。根據(jù)《合 作合同》第36條“被申請(qǐng)人連續(xù)兩個(gè)月不能支付申請(qǐng)人保底收入時(shí)，申請(qǐng)人可提出終止合同，被申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任”之規(guī)定，申請(qǐng)人要求仲裁庭裁決終止《合作 合同》。

　　被申請(qǐng)人答辯稱：

　　1.保底費(fèi)及操場管理費(fèi)年度總額在履行中發(fā)生了變更。合作公司成立后，房地產(chǎn)市場不景氣，導(dǎo)致房屋租賃價(jià)格不斷下滑，造成合作公司處于負(fù)債經(jīng)營 狀況。為此，經(jīng)與申請(qǐng)人協(xié)商，于1996年11月7日由董事長××代表外方，副董事長×××代表中方簽署了《關(guān)于降低1996年上交保底數(shù)的補(bǔ)充協(xié)議》， 該協(xié)議第2條約定1996年保底數(shù)降低40萬元，降為人民幣260萬元。依照該協(xié)議約定被申請(qǐng)人當(dāng)年支付申請(qǐng)人保底費(fèi)及操場管理費(fèi)人民幣260萬元。 1997年合作公司經(jīng)營狀況仍沒有好轉(zhuǎn)，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人繼續(xù)協(xié)商降低保底數(shù)。申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人付款后，出具了1997年1月至4月的每月人民幣20萬元 保底費(fèi)、5月至12月的每月人民幣15萬元保底費(fèi)的收據(jù)。上述收據(jù)以及申請(qǐng)人1998年4月28日致被申請(qǐng)人函表明，申請(qǐng)人認(rèn)可1997年保底數(shù)降至人民 幣200萬元，且被申請(qǐng)人均已如數(shù)支付。故不存在申請(qǐng)人所稱拖欠付款的事實(shí)。

　　2.申請(qǐng)人沒有按《合作合同》約定向合作公司提供教學(xué)大樓及劃定操場之使用權(quán)，申請(qǐng)人僅是該土地的受委托管理者，沒有取得教學(xué)大樓及操場的土地 使用權(quán)，合作公司成立后油然不可能辦理土地使用權(quán)變更登記。根據(jù)1996年3月28日國家土地局，國土批(1996)24號(hào)《關(guān)于對(duì)中外合作企業(yè)土地使用 權(quán)投資有關(guān)問題的批復(fù)》第1條：“……合作一方以土地使用權(quán)作為投資或者合作條件的，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下條件：1.提供土地使用權(quán)的一方必須事先依法取得 該土地使用權(quán);……3.合作企業(yè)依法取得中國法人資格后使用上述土地的，應(yīng)當(dāng)辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。”之規(guī)定，可見申請(qǐng)人沒有按照《合作合同》約定 履行提供合作條件的義務(wù)，屬違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的補(bǔ)充意見向仲裁庭提交了書面代理詞，意見如下：

　　1.被申請(qǐng)人曾要求減少合作保底數(shù)，但申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人從未就此事宜達(dá)成任何協(xié)議。被申請(qǐng)人所稱1996年11月7日的《關(guān)于降低1996年上交保底數(shù)的補(bǔ)充協(xié)議》因?yàn)闆]有經(jīng)過申請(qǐng)人的同意，更沒有經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。被申請(qǐng)人仍應(yīng)嚴(yán)格按照《合作合同》履行付款義務(wù)。

　　2.申請(qǐng)人以房屋使用權(quán)和場地使用權(quán)作為合作條件投入合作公司，不同于房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)投入合作公司的情況，無須辦理土地使用權(quán)變更登 記。國土局(1996)24號(hào)文調(diào)整的是合作一方以土地使用權(quán)作為投資或合作條件的情況，場地使用權(quán)的合作條件不屬其調(diào)整范圍。此外，《合作合同》也沒有 規(guī)定申請(qǐng)人需辦理土地使用權(quán)變更登記。合作公司成立后，申請(qǐng)人確實(shí)提供了教育大樓及操場的使用權(quán)，合作公司亦實(shí)際開展了涉外辦公樓出租的經(jīng)營業(yè)務(wù)，收取租 金。有鑒于此，可表明申請(qǐng)人完全按照《合作合同》約定，履行了提供合作條件的義務(wù)。

　　二、仲裁庭意見

　　(一)本案法律適用問題

　　申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在《合作合同》第39條中約定“本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的管轄”，且《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條的強(qiáng)制性規(guī)定，仲裁庭認(rèn)為，本案應(yīng)適用中華人民共和國法律。

　　(二)關(guān)于《合作合同》的效力

　　仲裁庭查實(shí)，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人于1993年7月19日簽訂的《合作合同》。雙方意思表示真實(shí)，且經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，故該《合作合同》合法有效，對(duì)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人均有法律拘束力。

　　(三)關(guān)于申請(qǐng)人是否履行提供合作條件之義務(wù)的問題

　　仲裁庭經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人未在《合作合同》中作出要求申請(qǐng)人辦理土地使用權(quán)變更登記的明確約定。根據(jù)雙方在訂立合同時(shí)的意思表示，仲裁庭認(rèn)為申請(qǐng)人并無將土地使用權(quán)投入合作公司并辦理土地使用權(quán)變更登記的合同項(xiàng)下之義務(wù)。

　　被申請(qǐng)人答辯中所稱的國土批(1996)24號(hào)《關(guān)于對(duì)中外合作企業(yè)土地使用權(quán)投資有關(guān)問題的批復(fù)》規(guī)定系由國家土地管理局于1996年3月 28日作出。而本案系爭《合作合同》于1993年7月19日簽訂，合同簽訂時(shí)，尚不存在國土批(1996)24號(hào)批復(fù)，援引法不溯及既往的法理原則，仲裁 庭認(rèn)為在合同簽訂之時(shí)，申請(qǐng)人亦并無將土地使用權(quán)投入合作公司并辦理土地使用權(quán)變更登記的法律義務(wù)。

　　另，鑒于申請(qǐng)人已實(shí)際將教學(xué)大樓及操場交付合作公司，合作公司亦利用該教學(xué)大樓及操場進(jìn)行經(jīng)營的事實(shí)，仲裁庭認(rèn)為，申請(qǐng)人已依照《合作合同》履行了提供合作條件的義務(wù)。被申請(qǐng)人所稱“申請(qǐng)人違約”的主張沒有法律根據(jù)和合同依據(jù)。

　　(四)關(guān)于支付保底費(fèi)及操場管理費(fèi)的問題

　　仲裁庭查實(shí)，《合作合同》第13條對(duì)雙方所得利益作出明確規(guī)定，合作企業(yè)經(jīng)營中，被申請(qǐng)人已支付申請(qǐng)人保底費(fèi)及操場管理費(fèi)1993年8月至12 月人民幣155000元，1994年1月至12月人民幣185000元、1995年1月至12月人民幣3020000元，1996年1月至12月人民幣 260020元、1997年1月至12月人民幣220000元、1998年1月至12月人民幣120000元。

　　仲裁庭注意到，1996年11月7日《關(guān)于降低1996年上交保底數(shù)的補(bǔ)充協(xié)議》(以下簡稱《協(xié)議》)由合作公司董事長××和副董事長×××簽 署，被申請(qǐng)人沒有向仲裁庭提供申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人委托×××和××簽署該《協(xié)議》的相關(guān)授權(quán)證明。故，仲裁庭無法認(rèn)定該《協(xié)議》是由申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人所簽訂 的。另仲裁庭經(jīng)審理查明，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人未將該《協(xié)議》上報(bào)原審批機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第七條“中外合作者在合作期限內(nèi)協(xié)商同意對(duì) 合作企業(yè)合同作重大變更的，應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)……”的規(guī)定，以及《合作合同》第33條“對(duì)本合同及其附件的修改，必須經(jīng)甲、乙雙方簽署書面協(xié)議，并報(bào)原 審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效”之約定，仲裁庭認(rèn)為，上述關(guān)于降低保底數(shù)的《協(xié)議》無效。被申請(qǐng)人也未向仲裁庭提交經(jīng)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人簽署的，且經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批 準(zhǔn)的、其他有效的書面協(xié)議。故其所稱1996年保底數(shù)變更為人民幣260萬元的主張不能成立。合作公司于1993年8月成立，自該月起計(jì)算有關(guān)保底數(shù)的會(huì) 計(jì)年度，故根據(jù)《合作合同》的相關(guān)規(guī)定，1996年1月-7月以合作第三年保底費(fèi)計(jì)算8月-12月以合作第四年保底費(fèi)計(jì)算，綜上，1996年被申請(qǐng)人應(yīng)支 付的保底費(fèi)及操場管理費(fèi)為人民幣3020000/12×7+3503200/12×5=3221334元。