原公訴機關(guān)湖南省桃江縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）伍某乙，男，X年X月X日出生于（略），漢族，小學文化，農(nóng)民，?。裕Ｒ蚍冈p騙罪于2007年2月7日被四川省松潘縣人民法院判處有期徒刑六個月，2007年3月8日釋放。因涉嫌犯詐騙罪于2011年6月21日被桃江縣公安局刑事拘留，2012年4月26日被執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)押于桃江縣看守所。
辯護人莫某，湖南理定明律師事務所律師。
上訴人（原審被告人）劉某丙，男，X年X月X日出生于（略），漢族，高中文化，農(nóng)民，?。裕?。因涉嫌犯詐騙罪于2011年6月21日被桃江縣公安局刑事拘留，2012年4月26日被執(zhí)行逮捕。現(xiàn)押于桃江縣看守所。
辯護人李某丁，湖南理定明律師事務所律師。
原審被告人伍某戊，男，X年X月X日出生于（略），漢族，初中文化，農(nóng)民，?。裕?。因犯詐騙罪于2007年2月7日被四川省松潘縣人民法院判處有期徒刑九個月，2007年6月23日釋放。因涉嫌犯詐騙罪于2011年6月21日被桃江縣公安局刑事拘留，同年7月29日被執(zhí)行逮捕。現(xiàn)押于桃江縣看守所。
原審被告人劉某己，男，X年X月X日出生于（略），漢族，初中文化，農(nóng)民，?。裕Ｒ蛏嫦臃冈p騙罪于2011年6月21日被桃江縣公安局刑事拘留，同年7月29日被執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)押于桃江縣看守所。
原審被告人肖某，男，X年X月X日出生于（略），漢族，初中文化，農(nóng)民，住（略）。因涉嫌犯詐騙罪于2011年11月3日被桃江縣公安局刑事拘留，同年12月9日被執(zhí)行逮捕。現(xiàn)押于桃江縣看守所。
湖南省桃江縣人民法院審理桃江縣人民檢察院指控被告人伍某戊、劉某己、肖某、伍某乙、劉某丙犯詐騙罪一案，于二0一二年四月二十八日作出（2012）桃刑初字第X號刑事判決，被告人伍某乙、劉某丙不服，向本院提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷審查，訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定，2011年3月至5月間，被告人伍某戊、劉某己、伍某乙、劉某丙、肖某等人在桃江縣X村冒稱電力局或電站工作人員，以架設(shè)高壓電線塔為名騙取村民信任后，在挖掘電線塔基的過程中，用假金龜、假金牌冒充文物，騙取村民錢財。其中被告人伍某戊、劉某己參與詐騙13次，詐騙財物價值共計人民幣336620元；被告人肖某參與詐騙6次，詐騙財物價值共計人民幣111280元；被告人伍某乙、劉某丙參與詐騙1次，詐騙財物價值人民幣63400元。原判認定該事實的證據(jù)有被害人王某庚、王某辛、易某某、周某壬等人的陳述，證人夏某、郭某、王某癸、龔某某等人的證言，價格鑒定結(jié)論，匯款憑證等書證以及被告人伍某戊、劉某己、伍某乙、劉某丙、肖某的供述等。
原判認為，被告人伍某戊、劉某己、伍某乙、劉某丙、肖某以非法占有為目的，騙取他人財物，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成詐騙罪。在共同犯罪中，伍某戊、劉某己、伍某乙、劉某丙、肖某均起了主要作用，均系主犯，應按其參與的全部犯罪處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第六十七條第三款，第四十五條，第四十七條，第五十二條，第五十三條之規(guī)定，判決：一、被告人伍某戊犯詐騙罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣五萬元。二、被告人劉某己犯詐騙罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣五萬元。三、被告人肖某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣二萬元。四、被告人伍某乙犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬元。五、被告人劉某丙犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬元。
被告人伍某乙、劉某丙均上訴提出，他們已全部退贓，取得被害人諒解，請求適用緩刑。
二審期間，本院調(diào)取了四川省松潘縣人民法院（2007）松刑初字第X號刑事判決書，并已交由控辯雙方質(zhì)證。
經(jīng)審理查明：2011年3月至5月間，原審被告人劉某己、肖某、伍某戊、劉某云（在逃）等人邀集上訴人伍某乙、劉某丙冒充電力局或電站的工作人員，到桃江縣X村找到年老的夫婦，以在當?shù)丶茉O(shè)高壓電線塔需要租房子、高薪雇人干活為幌子，取得被害人的信任。之后，伍某戊等人邀被害人上山，假裝勘測地形、挖電線塔基坑，趁被害人不備，將事先準備好的假金龜或假金牌丟入坑中，用遙控門鈴假冒探測器發(fā)出聲響。一人立即打電話報告同伙冒充的單位領(lǐng)導，謊稱土中有250克黃金，領(lǐng)導指示繼續(xù)挖掘。挖出假金龜或假金牌后，伍某戊等人故做驚訝，讓被害人相信挖出了古董。此時，一人說單位已知道此事，要將古董上交；一人說古董很值錢，上交不值，并當面打電話給同伙冒充的香港老板后，稱老板愿意出百萬余元收購該古董。伍某戊等趁機向被害人提議，先湊錢購買250克黃金交單位，再將古董賣給香港老板，所得巨款由他們與被害人均分。此時被害人已被迷惑，將錢財交給伍某戊等人。伍某戊等臨走時還留下銀行帳號和電話號碼，于改日打電話給被害人，稱自己正在飛機場，賣古董所得巨額港幣被公安扣押，需交錢保釋或支付兌換港幣的手續(xù)費，要被害人匯款，再次騙取被害人錢財。其中，原審被告人伍某戊、劉某己參與詐騙13次，騙取錢財價值共計人民幣336620元；原審被告人肖某參與詐騙6次，騙取錢財價值共計人民幣111280元；上訴人伍某乙、劉某丙參與詐騙1次，騙取錢財價值共計人民幣63400元。贓款贓物由參與者均分。具體犯罪事實如下：
1、2011年3月4日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取王某庚、夏某夫婦現(xiàn)金15300元、6克金戒指和21克金手鐲各1個。經(jīng)物價鑒定，被騙金器價值人民幣9180元。
2、2011年3月15日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取易某某、肖某輸夫婦現(xiàn)金20000元。
3、2011年3月17日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取王某辛、陳某華夫婦現(xiàn)金4500元和4克金戒指1個。經(jīng)物價鑒定，該金戒指價值人民幣1360元。
4、2011年4月19日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取周某壬、王某癸松夫婦現(xiàn)金52000元。
5、2011年4月20日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至安化縣X村，騙取王某某、周某某立夫婦現(xiàn)金12300元。
6、2011年4月23日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至桃江縣X村，騙取周某某保、王某癸某夫婦現(xiàn)金2000元。
7、2011年4月26日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至桃江縣X村，騙取劉某某、郭某某夫婦現(xiàn)金14900元。
8、2011年5月11日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至桃江縣X村，騙取劉某某、王某癸夫婦現(xiàn)金6000元、15克金項鏈1條、5克金戒指1個、8克金耳環(huán)1對。經(jīng)物價鑒定，被騙金器價值人民幣9520元。
9、2011年5月14日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取熊某民、劉某開夫婦現(xiàn)金44000元。
10、2011年5月15日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取嚴某嬌、曾某田夫婦現(xiàn)金22000元。
11、2011年5月16日，原審被告人伍某戊、劉某己竄至桃江縣X村，騙取周某某嵐、胡某華夫婦現(xiàn)金40000元、20克金手鐲1個、10克和4克金戒指各1個。經(jīng)物價鑒定，被騙金器價值人民幣11560元。
12、2011年5月17日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至桃江縣X村，騙取符某某、李某某秀夫婦現(xiàn)金15000元。
13、2011年5月18日，原審被告人伍某戊、劉某己、肖某、劉某云竄至桃江縣X村，騙取肖某明現(xiàn)金40000元、共10克重金戒指3個、40克金手鏈1條。經(jīng)物價鑒定，被騙金器價值人民幣17000元。
14、2011年5月17日，上訴人伍某乙、劉某丙竄至桃江縣X村，騙取孫某達、龔某某夫婦現(xiàn)金63400元。
2011年6月21日，伍某戊、劉某己、伍某乙、劉某丙被公安機關(guān)抓獲歸案。同年11月1日，肖某被公安機關(guān)抓獲歸案。伍某乙、劉某丙已將贓款63400元退還被害人孫某達，取得了孫某達的諒解。
上述事實，上訴人伍某乙、劉某丙及原審被告人伍某戊、劉某己、肖某均不持異議，亦有經(jīng)一審庭審質(zhì)證的被害人王某某、劉某某、符某某、劉某某等人的陳述，證人郭某、周某某、胡某、李某某人的證言，假金龜、假金牌等物證，辨認筆錄，價格鑒定結(jié)論，匯款憑證、通話詳單、戶籍資料及相關(guān)書證等證據(jù)予以證實，本院予以認定。
本院認為，上訴人伍某乙、劉某丙及原審被告人伍某戊、劉某己、肖某以非法占有為目的，用假金龜、假金牌冒充古董，騙取他人財物，數(shù)額巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。在共同犯罪中，伍某戊、劉某己、肖某、伍某乙、劉某丙起了主要作用，均系主犯，應按其參與的全部犯罪處罰。上訴人伍某乙及原審被告人伍某戊因犯詐騙罪被判處有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應從重處罰。關(guān)于上訴人劉某丙、伍某乙請求適用緩刑的上訴理由，本院認為，上訴人劉某丙偶爾參與詐騙，系初犯偶犯，且歸案后如實供述罪行，積極退贓，取得被害人諒解，二審期間積極繳納罰金，根據(jù)劉某丙的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑不致再危害社會，對其可宣告緩刑。上訴人伍某乙雖然在歸案后如實供述罪行，積極退贓，二審期間積極繳納罰金，但因系詐騙累犯，犯罪主觀惡性較深，不能適用緩刑。故本院對劉某丙的上訴理由予以采納，對伍某乙的上訴理由不予采納。原判認定事實清楚，定罪準確，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項和《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第六十五條第一款，第六十七條第三款，第七十二條第一款，第七十三第二、三款，第七十四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持湖南省桃江縣人民法院（2012）桃刑初字第X號刑事判決中對上訴人劉某丙的定罪部分和上訴人伍某乙、原審被告人伍某戊、劉某己、肖某的定罪量刑部分，撤銷對上訴人劉某丙的量刑部分（上訴人伍某乙的罰金已繳納）。
二、上訴人劉某丙犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金一萬元（已繳納）。
（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算。）
本判決為終審判決。
審判長喻寧
代理審判員李某亞
代理審判員張文清
二O一二年七月二日
書記員薛軍
附法律條文：
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第一百八十九條第（二）項第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應當按照下列情形分別處理：
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)模瑧敻呐校?/p>
《中華人民共和國刑法》
第二百六十六條詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
第二十五條第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六條第一款組織、領(lǐng)導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款對于第三款規(guī)定以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
第六十五條第一款被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪除外。
第六十七條第三款犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條第一款對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。
第七十三第二款有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。
第七十四條對于累犯，不適用緩刑。
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