上訴人黃某與被上訴人李某離婚糾紛案（上訴方）二審代理詞

發(fā)布日期：2010-04-01 作者：110網(wǎng)律師

上訴人黃某與被上訴人李某離婚糾紛案（上訴方）
二審代理詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
四川巴蜀律師事務(wù)所依法接受上訴人黃某的委托，擔(dān)任李某訴黃某離婚糾紛案二審中黃某的訴訟代理人，出庭參與訴訟活動(dòng)。現(xiàn)就本案爭(zhēng)議事實(shí)，發(fā)表如下代理意見(jiàn)：
一、原審法院將共同財(cái)產(chǎn)（電腦、飲水機(jī)、掛式空調(diào)、布沙發(fā)）認(rèn)定為李某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)并判決歸李某所有，其認(rèn)定性質(zhì)和判決均錯(cuò)誤；同時(shí)，漏認(rèn)定和判決上訴人個(gè)人財(cái)產(chǎn)：床上用品被子八床、毛毯一床、涼被兩床、床套兩套、涼椅一套、茶幾一個(gè)、床單兩床、廚房用品四副、電話一部。
本案中，上訴人與被上訴人1998年11月經(jīng)人介紹相識(shí)并戀愛(ài)，1999年4月25日登記結(jié)婚。電腦、飲水機(jī)、掛式空調(diào)各一臺(tái)；布沙發(fā)一套。均是1999年4月25日后購(gòu)買(mǎi)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十七條【夫妻共有財(cái)產(chǎn)】夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎(jiǎng)金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。之規(guī)定，前述財(cái)產(chǎn)既然是婚后購(gòu)買(mǎi)，無(wú)論是上訴人用自己收入購(gòu)買(mǎi)，還是被上訴人用自己收入購(gòu)買(mǎi)，均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，理應(yīng)共同分割。何況，雙方又沒(méi)有夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有的書(shū)面約定。
2007年11月19日，被上訴人第一次起訴過(guò)程中，上訴人的委托代理人就向法院提交了書(shū)面的詢問(wèn)筆錄，以及上訴人陳述，均有床上用品被子八床、毛毯一床、涼被兩床、床套兩套、涼椅一套、茶幾一個(gè)、床單兩床、廚房用品四副、電話一部。而原審法院確沒(méi)有認(rèn)定。屬于嚴(yán)重的漏判上訴人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
二、原審法院漏判上訴人對(duì)江北管委會(huì)家屬院2-201號(hào)住房一套應(yīng)享有的權(quán)益?；楹蠊餐b修該套住房應(yīng)按評(píng)估價(jià)予以分割。
本案中，被上訴人李某1995年12月1日退伍，年僅20歲。1998年11月14日被派江北管委會(huì)市政工程公司，此時(shí)，也才23歲。從原審中所提供的內(nèi)部往來(lái)款項(xiàng)收據(jù)分析，明顯記載繳款人是被上訴人李某，以及轉(zhuǎn)讓人李群英。在(2008)巴州民一初字第882號(hào)判決書(shū)第3頁(yè)中：“一九九七年，李某所在單位巴中江北管委會(huì)職工聯(lián)建住宅樓時(shí)，由李群英將位于江北管委會(huì)家屬院2-201號(hào)住房一套計(jì)面積112.35平方米，連同已交房?jī)r(jià)款11000元的收據(jù)轉(zhuǎn)讓給李某。一九九八年四月十五日李某補(bǔ)交全部購(gòu)房款35000元【僅是內(nèi)部往來(lái)款項(xiàng)收據(jù)】。二00一年六月二十九日，由李某申請(qǐng)，其所在單位出具證明，將該住房在房管部門(mén)變更登記岳新瓊為房屋所有權(quán)人，并辦理了房屋所有權(quán)證書(shū)。”1998年4月15日，被上訴人（1975年5月9日出生）并沒(méi)有滿23歲。從《內(nèi)部往來(lái)款項(xiàng)收據(jù)》僅反映李某于1998年3月30日繳19000.00元，1998年4月14日繳4000.00元，1998年4月15日繳1000.00元。李群英于1997年7月14日繳4000.00元，1997年12月16日繳1000.00元，1997年12月31日繳1000.00元。由此，表明被上訴人不是一次性支付全部的集資款，而是借款予以分期支付。更沒(méi)有他人予以贈(zèng)與。李群英所繳的集資款，李某并沒(méi)有提供向李群英償付的款項(xiàng)證據(jù)。在原審卷中所提供的復(fù)印件沒(méi)有蓋任何宣章。且與上訴人所持有明顯不符，存在惡意添加。應(yīng)提交李某與李群英轉(zhuǎn)讓協(xié)議。被上訴人之父在被上訴人十幾歲時(shí)已去世，被上訴人之母長(zhǎng)期生活在農(nóng)村。1995年12月1日，被上訴人領(lǐng)取的退伍補(bǔ)助費(fèi)僅430元，醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)僅30元。1999年4月25日結(jié)婚后，夫妻共同償還被上訴人購(gòu)買(mǎi)此套住房所借房款23000.00元。更為惡劣的是，被上訴人于2001年6月29日，沒(méi)有向上訴人告知，將婚前借款購(gòu)買(mǎi)婚后共同償還購(gòu)房款的住房私自過(guò)戶到被上訴人之母的名下。尤其說(shuō)明的是，該套住房屬于集資建房性質(zhì)，被上訴人于1997年8月12日才工作分配到該單位。因李群英將自身的名額轉(zhuǎn)讓被上訴人。1999年4月25日，結(jié)婚后償還了所借的購(gòu)房款。故，上訴人應(yīng)該享有該套集資住房的部分權(quán)益。
2004年3月、4月、5月，上訴人裝修了該套住房。共花費(fèi)裝修費(fèi)30000.00元。2008年3月23日發(fā)生爭(zhēng)吵，并報(bào)警，經(jīng)派出所出警后，被上訴人將上述住房的門(mén)鎖換掉，致使上訴人無(wú)法回家居住。原審法院僅因李某予以否認(rèn)，就不予支持。明顯顯示公正。其住房裝修的證據(jù)，因被上訴人換掉門(mén)鎖，上訴人及上訴人的代理人根本無(wú)法獲取。原審法院在明知該套住房已經(jīng)過(guò)裝修，而不經(jīng)評(píng)估，更沒(méi)有查清該事實(shí)。敬請(qǐng)二審法院依法現(xiàn)場(chǎng)核實(shí)，并委托評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。按評(píng)估價(jià)依法分割，方能彰顯法律的公平公正，維護(hù)上訴人的正當(dāng)權(quán)益。
關(guān)于房屋裝修的問(wèn)題：
第一、被告及代理人在原審?fù)徴{(diào)查、辯論階段明確對(duì)房屋裝修屬于婚后裝修予以明確陳述，理應(yīng)予以分割。
1、見(jiàn)原審卷庭審筆錄第64頁(yè)第7-8行：“購(gòu)房款是雙方共同償還，共同裝修房屋的。”
2、見(jiàn)原審卷庭審筆錄第68頁(yè)第5-6行：“這些依據(jù)是原告單位所出，即使是婚前原告交，但在其姐、大姑處借款，婚后原被告共同還債的?！?span lang="EN-US">
3、見(jiàn)原審卷庭審筆錄第69頁(yè)第4行：“錢(qián)是我和他所出，2004年裝第二次，他媽一分錢(qián)沒(méi)出?！?span lang="EN-US">
4、見(jiàn)原審卷庭審筆錄第70頁(yè)倒數(shù)第1-5行：“住房雖為原告單位集資房，但房款系借款，婚后雙方共同償還，裝修款由雙方所拿不是原告母親所拿。門(mén)市是夫妻共同財(cái)產(chǎn)已支付購(gòu)門(mén)市款。5、只有照顧女方，孩子的規(guī)定，離婚女方無(wú)房居住。被：我同意代理人意見(jiàn)?！?span lang="EN-US">
第二、原告在庭審調(diào)查階段明確陳述婚后已裝修過(guò)房屋。而原審法院對(duì)此不予判決分割明顯顯失公正。上訴人已于2008年11月3日書(shū)面向二審法院提交房屋裝修和共同財(cái)產(chǎn)評(píng)估申請(qǐng)書(shū)。請(qǐng)求二審法院予以判決，糾正原審法院的枉法裁判。
第三、見(jiàn)原審卷第68頁(yè)倒數(shù)第1行至第69頁(yè)第1行：“……裝修于2000年，在婚后裝的，花了近1萬(wàn)元?！?/span>原告已明確陳述認(rèn)可2000年裝修之事。同時(shí)，2000年是第一次裝修。2004年是第二次裝修。在雙方都無(wú)法予以準(zhǔn)確認(rèn)可現(xiàn)在的價(jià)值時(shí)，只有經(jīng)過(guò)評(píng)估才能合理地予以分割。
三、原審法院判決上訴人承擔(dān)的撫育費(fèi)過(guò)高。上訴人沒(méi)有固定收入，經(jīng)濟(jì)十分困難。請(qǐng)二審法院根據(jù)巴中地區(qū)的生活水平，上訴人的實(shí)際負(fù)擔(dān)能力予以降低。
同時(shí)，一審法院漏判對(duì)婚生子的探視權(quán)應(yīng)予糾正。
四、根據(jù)婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬?/span>第二十七條婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?u style="text-underline: thick">一方離婚后沒(méi)有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。之規(guī)定，鑒于被上訴人婚前借款購(gòu)買(mǎi)房屋，婚后私自更名其母親，離婚后有房屋居住。而依原審法院的判決，上訴人離婚后，根本沒(méi)有住處。請(qǐng)求二審法院將位于巴中江北管委會(huì)（麻柳灣）家屬院門(mén)市一間計(jì)面積19.8平方米共同財(cái)產(chǎn)判決歸上訴人所有。上訴人愿意在該門(mén)市居住。自愿向被上訴人就門(mén)市給付15000.00元。
五、單就原審判決第四項(xiàng)……由李某給付黃某25000元后，其財(cái)產(chǎn)歸李某所有。該項(xiàng)明顯錯(cuò)誤。首先，雙方都在爭(zhēng)取其歸屬的情況下，并沒(méi)有經(jīng)過(guò)評(píng)估。其次，25000元沒(méi)有給付期限。作為一份判決沒(méi)有明確的履行期限，此矛盾未解決，同時(shí)，法院又在制造矛盾。
故，此門(mén)市屬于共同財(cái)產(chǎn)，鑒于上訴人離婚后，無(wú)住處，請(qǐng)求二審法院將此門(mén)市判決歸上訴人，解決上訴人的生活困難。
六、根據(jù)婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ?/span>第十一條婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財(cái)產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”:（一）一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益；（二）男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金；（三）男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi)。之規(guī)定，被上訴人退伍被分配到江北管委會(huì)市政工程公司工作。該公司屬于江北管委會(huì)下屬企業(yè)，被上訴人所應(yīng)當(dāng)取得的住房公積金和養(yǎng)老保險(xiǎn)金屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。故，應(yīng)依法予以分割。原審法院對(duì)此漏判。同時(shí)，住房公積金、養(yǎng)老保險(xiǎn)金和工資應(yīng)分割至生效判決時(shí)止。 特請(qǐng)二審法院予以判決。
【一】關(guān)于住房公積金問(wèn)題
建立住房公積金制度，是城鎮(zhèn)住房制度改革的重要內(nèi)容和中心環(huán)節(jié)。1999年4月3日施行的《住房公積金管理?xiàng)l例》住房公積金屬于職工個(gè)人所有，基于住房公積金的本質(zhì)屬性，即工資性。單位按職工工資的一定比例，為職工繳存住房公積金，實(shí)質(zhì)是以住房公積金的形式給職工增加了一部分住房工資，從而達(dá)到促進(jìn)住房分配機(jī)制轉(zhuǎn)換的目的。離婚時(shí)所要分割的只是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房補(bǔ)貼和住房公積金。1、正確理解“婚姻關(guān)系存續(xù)期間”的含義：指合法締結(jié)婚姻到婚姻關(guān)系依法解除或自然終止期間，即合法取得結(jié)婚證之時(shí)至離婚生效或因一方或雙方死亡，婚姻自然終止的期間。包括領(lǐng)取結(jié)婚證后，雙方尚未共同生活期間；因鬧離婚分居期間；在人民法院訴訟離婚尚未判決離婚或雖經(jīng)判決準(zhǔn)予離婚，但離婚判決尚未生效之前的期間。2、正確理解“所得”的含義：這里的“所得”是夫妻所得，包括夫妻共同所得和夫或妻一方得；且是針對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而不是強(qiáng)調(diào)對(duì)財(cái)產(chǎn)的實(shí)際取得占用。（參見(jiàn)最高人民法院婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ┑睦斫馀c適用第111頁(yè)、第115頁(yè)：）
【二】關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)金問(wèn)題
首先，上述司法解釋是對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)后應(yīng)得的養(yǎng)老金歸屬問(wèn)題所作出的規(guī)定。這一規(guī)定的實(shí)現(xiàn)不是以雙方離婚為條件的。也就是說(shuō)，無(wú)論雙方是否離婚，只要是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，夫妻雙方都有平等的所有權(quán)和支配權(quán)。其次，這里的養(yǎng)老保險(xiǎn)金包括實(shí)際取得的，也包括尚未實(shí)際取得，但應(yīng)當(dāng)取得的。也就是說(shuō)，在離婚時(shí)，夫妻雙方或者一方還沒(méi)有達(dá)到退休年齡，甚至養(yǎng)老保險(xiǎn)還沒(méi)有繳滿15年，還不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金條件的，只要在雙方結(jié)婚后，實(shí)際繳納過(guò)養(yǎng)老保險(xiǎn)的，相應(yīng)的部分均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。離婚時(shí)，分割雙方或者一方的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，不以雙方或者一方實(shí)際領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金為條件。第三，從婚姻法對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度的立法宗旨來(lái)看，應(yīng)該是指全部的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，也就是說(shuō)，是指按照國(guó)家養(yǎng)老保險(xiǎn)金的計(jì)算辦法得出的總額，包括單位繳納部分在內(nèi)。
1999年5月至2008年11月，李某住房公積金余額為：6262.35元+2695.00元=8957.35元。養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)為：2650.64元+539.00元+17212.35元=20401.99元。
故在婚姻存續(xù)期間截止2008年11月止李某住房公積金余額和養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)為8957.35元+20401.99元=29359.34元。屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，二審法院應(yīng)依法分割終審判決生效前住房公積金余額、養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和工資每月為1022.87元。
七、從原審卷中，上訴人所提交的照片以及被上訴人的陳述，足以認(rèn)定被上訴人存在過(guò)錯(cuò)，毆打上訴人且致傷。理應(yīng)賠償上訴人損失。分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)遵循照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方和女方合法權(quán)益原則。
綜上所述，本代理人認(rèn)為，原審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)。故，懇請(qǐng)貴院依法正確認(rèn)定事實(shí)、適用法律，支持上訴人上訴請(qǐng)求。
上訴人黃某代理人：四川巴蜀律師事務(wù)所
律師洪雨
二00八年十一月二十一日
注：該案經(jīng)二審法院終審判決被上訴人在送達(dá)本判決書(shū)十日內(nèi)履行共同財(cái)產(chǎn)折價(jià)款35000元。即一是糾正了一審法院對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的錯(cuò)誤認(rèn)定；二是增加了共同財(cái)產(chǎn)折價(jià)款的金額10000元。遺憾的是二審法院對(duì)住房公積金與養(yǎng)老保險(xiǎn)金根本沒(méi)有認(rèn)定，給當(dāng)事人造成訴累。

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