【學(xué)科分類】婚姻、家庭法
【出處】北大法律網(wǎng)
【摘要】事實(shí)婚姻是世界各國的一種普遍現(xiàn)象，各國也幾乎都有與此相關(guān)的法律制度來加以規(guī)制，但是中國的事實(shí)婚姻制度卻引起了法學(xué)界非常激烈的爭論。本文試圖從事實(shí)婚姻制度的概念入手提出對(duì)事實(shí)婚姻的觀點(diǎn)，并分析其中緣由。在上述分析基礎(chǔ)上重新審視事實(shí)婚姻制度的價(jià)值，明確立法的基本價(jià)值取向。同時(shí)也會(huì)尊重相關(guān)事實(shí),使我國的法律更加完善。
【關(guān)鍵詞】事實(shí)婚姻；登記婚姻；公示公信力；公序良俗
【寫作年份】2013年


【正文】

　　一、我國事實(shí)婚姻的概念及特征

　　（一）對(duì)事實(shí)婚姻概念的探討

　　事實(shí)婚姻是法律婚的對(duì)稱，是我國現(xiàn)實(shí)生活中客觀存在的一種欠缺法定結(jié)婚的形式要件的婚姻形式。目前，法學(xué)界對(duì)事實(shí)婚姻大致有三種表述：

　　第一種為承認(rèn)說，[1]認(rèn)為事實(shí)婚是沒有配偶的男女雙方有同居的事實(shí)，且相互承認(rèn)夫妻關(guān)系的婚姻。表述為“沒有配偶的男女，為進(jìn)行結(jié)婚登記即以夫妻關(guān)系共同生活的婚姻。”

　　第二種為公認(rèn)說，認(rèn)為事實(shí)婚姻是沒有配偶的男女，未進(jìn)行結(jié)婚登記便以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合。

　　第三種是兩性說，即對(duì)事實(shí)婚姻的主體未作限定，也就是否認(rèn)了事實(shí)婚姻的無偶性。表述為“男女雙方未經(jīng)登記，但以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的婚姻。”最高人民法院于1979年下發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見》認(rèn)為“事實(shí)婚姻是指沒有配偶的男女，未進(jìn)行結(jié)婚登記，以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的。”實(shí)際上采納了公認(rèn)說。其所定義的事實(shí)婚姻具有以下特點(diǎn)：

　　1.事實(shí)婚姻與事實(shí)重婚的界限。雙方或一方有配偶都以事實(shí)重婚為結(jié)果，這是對(duì)結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的違反，也是對(duì)我國婚姻法一夫一妻制原則的踐踏。

　　2.事實(shí)婚姻的男女雙方都具有終身共同生活的目的。這是事實(shí)婚姻的內(nèi)在特征，也是事實(shí)婚姻與通奸、姘居等不正當(dāng)兩性關(guān)系行為的區(qū)別。

　　3.事實(shí)婚姻的男女雙方，應(yīng)當(dāng)具備公開的夫妻身份。也就是說，不僅具有夫妻內(nèi)在生活的一切內(nèi)容，而且在外部形式上其夫妻關(guān)系為社會(huì)所承認(rèn)。這是事實(shí)婚姻與一切隱蔽性、臨時(shí)性的不正當(dāng)?shù)膬尚躁P(guān)系的形式區(qū)別。

　　4.事實(shí)婚姻未履行結(jié)婚登記手續(xù)，它直接違反了婚姻法規(guī)定，這是事實(shí)婚姻違法性的主要表現(xiàn)。對(duì)結(jié)婚形式要件的違反，是事實(shí)婚姻與法定婚姻的明顯區(qū)別。事實(shí)婚姻在我國長期存在，發(fā)生率較高，是一種不容忽視的客觀存在的婚姻形式，而且近年來又有上升的趨勢，給社會(huì)的穩(wěn)定帶來隱患，必須重視當(dāng)前大量存在的事實(shí)婚姻，避免給社會(huì)和個(gè)體帶來更多危害。所以事實(shí)婚姻一定程度上并不能很好的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保護(hù)弱勢群體的利益，它需要國家的有效指導(dǎo)和引導(dǎo)。使事實(shí)婚姻制度趨向完善。

　?。ǘ┦聦?shí)婚姻與相關(guān)概念的區(qū)別

　　1.事實(shí)婚姻與事實(shí)重婚

　　事實(shí)婚姻與事實(shí)重婚的關(guān)系主要在于事實(shí)婚姻制度與重婚罪制度重疊適用時(shí)的法律解釋問題：事實(shí)婚姻行為包括“前婚為事實(shí)婚，后婚為法律婚”和“前婚為事實(shí)婚，后婚也為事實(shí)婚”兩種情況。針對(duì)現(xiàn)有法規(guī)對(duì)這兩種情況已有涉及但不明確的現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為這一問題應(yīng)該通過法律解釋加以解決。刑法第285條規(guī)定：“有配偶而重婚的，或明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處2年以下有期徒刑或拘役。”筆者認(rèn)為對(duì)此條款的解釋，主要在于對(duì)其中的“配偶”、“重婚”和“結(jié)婚”解釋。事實(shí)婚姻的第一個(gè)特征就指主體雙方均無配偶，否則構(gòu)成事實(shí)重婚，重婚與事實(shí)婚姻最大的區(qū)別就在于主體有無配偶。

　　2.事實(shí)婚姻與登記婚姻

　　是否依法定的婚姻登記程序而成立，是事實(shí)婚姻和登記婚姻的唯一和最大區(qū)別。[2]

　?。?）婚姻登記是最具權(quán)威性的婚姻成立的公示形式。不同于宗教儀式、民俗婚禮等非婚姻登記的婚姻公示形式，婚姻登記是由國家行政主管部門作為登記機(jī)關(guān)，依照婚姻法和婚姻登記法規(guī)定，對(duì)合法成立的婚姻進(jìn)行正式和統(tǒng)一的登錄和記載，具有很強(qiáng)的權(quán)威性；且婚姻登記是婚姻當(dāng)事人對(duì)社會(huì)承擔(dān)的法定公示義務(wù)，不履行婚姻登記程序而締結(jié)婚姻，是對(duì)法定公示義務(wù)的違反，婚姻登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求婚姻當(dāng)事人補(bǔ)辦婚姻登記，還可對(duì)其予以行政處罰，從而可有效地保證婚姻成立的公示，保護(hù)婚姻當(dāng)事人和第三人及社會(huì)公共利益。

　　（2）婚姻登記是國家對(duì)婚姻行為和婚姻關(guān)系進(jìn)行監(jiān)管的重要手段?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)受理婚姻當(dāng)事人的婚姻登記申請(qǐng)后，須對(duì)當(dāng)事人出具的有關(guān)結(jié)婚能力和結(jié)婚條件的證明文件進(jìn)行書面性審查，必要時(shí)還可采取調(diào)查、取證等措施進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，對(duì)符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚能力和結(jié)婚條件的結(jié)婚申請(qǐng)準(zhǔn)予登記、簽發(fā)結(jié)婚證書，反之則不予登記；已登記的婚姻若有無效或可撤消情形，可依職權(quán)或依婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人請(qǐng)求予以無效宣告或撤消；歐洲大陸國家的婚姻登記制度還規(guī)定了結(jié)婚公告和結(jié)婚異議程序，即登記機(jī)關(guān)將當(dāng)事人結(jié)婚申請(qǐng)向社會(huì)進(jìn)行公告，在公告期間任何人均可提出異議，法定的公告期間內(nèi)無人異議或異議經(jīng)登記機(jī)關(guān)或法院裁定不成立的才予以登記，異議成立的則不予登記。因此婚姻登記可有效地預(yù)防和制裁違法婚姻，維護(hù)安全、穩(wěn)定的婚姻秩序，實(shí)現(xiàn)國家的監(jiān)管職能和目的。

　?。?）事實(shí)婚姻的公示效力劣于登記婚姻。事實(shí)婚姻是與登記婚姻并存的一種婚姻類型；但由于事實(shí)婚姻的成立未采用婚姻登記這一法定的、統(tǒng)一的、權(quán)威的公示形式，因此兩者的法律效力有所差別，即事實(shí)婚姻的公示效力劣于登記婚姻：其一，證明效力不同。登記婚姻的當(dāng)事人依據(jù)婚姻登記記錄及婚姻登記機(jī)關(guān)頒發(fā)的婚姻證件即可證明婚姻的合法、有效成立；而事實(shí)婚姻本身純?yōu)槭聦?shí)狀態(tài)，其是否合法、有效成立須由婚姻當(dāng)事人舉證證明。其二，公信效力不同?；橐龅怯浘哂型贫ǖ怯浕橐霎?dāng)事人婚姻關(guān)系合法、有效成立的法律效力，善意第三人因信賴婚姻登記的效力，根據(jù)登記事項(xiàng)所為的行為應(yīng)當(dāng)有效，即使登記本身存在瑕疵；而事實(shí)婚姻未經(jīng)法定婚姻登記，不具有法定的公信效力，善意第三人須證明事實(shí)婚姻成立才可主張因信賴婚姻關(guān)系存在所為的行為有效，顯然不利于對(duì)社會(huì)第三人利益的保護(hù)。其三，對(duì)抗效力不同。登記婚姻一經(jīng)登記，其效力及于社會(huì)第三人，可對(duì)社會(huì)第三人形成對(duì)抗效力，即推定第三人知悉登記婚姻的成立，因而無配偶的第三人與登記婚姻當(dāng)事人締結(jié)婚姻的行為視為故意而構(gòu)成重婚，除非第三人有充分的證據(jù)證明自己確實(shí)不知情（善意）；事實(shí)婚對(duì)第三人不具對(duì)抗效力，事實(shí)婚姻本身不能推定第三人知悉事實(shí)婚姻的成立，因而無配偶的第三人與事實(shí)婚姻當(dāng)事人締結(jié)婚姻的行為不得視為故意而構(gòu)成重婚，除非主張第三人重婚者有充分的證據(jù)證明第三人確實(shí)知情（惡意）。

　?。ㄈ┪覈聦?shí)婚姻產(chǎn)生的原因

　　事實(shí)婚在很多國家都有不同程度的存在，其名稱、性質(zhì)和法律對(duì)策也不盡相同。歷史上羅馬法的時(shí)效婚，英美的普通法婚姻，日本的內(nèi)緣婚，古巴的非正式婚，德國的同居婚等都具有事實(shí)婚的性質(zhì)。我國事實(shí)婚姻究竟是如何產(chǎn)生的呢？造成的原因主要有以下幾個(gè)：

　　1.傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣影響[3]。我國民間流行儀式婚，許多人認(rèn)為只要舉行完婚禮親朋好友認(rèn)可，就是夫妻了，法律儀式的履行根本沒有這個(gè)概念，即使有也被看成是多此一舉。

　　2.婚姻登記極不方便。根據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，婚姻登記管理機(jī)關(guān)在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門，在農(nóng)村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。而我國幅員遼闊，對(duì)于地理位置偏遠(yuǎn)，交通不便的地區(qū)，進(jìn)行婚姻登記有一定的困難。

　　3.登記制度不健全。比如，有的當(dāng)事人到了婚姻登記機(jī)關(guān)，因辦事人員不在等原因不能登記。有的擅自提高法定婚齡，使當(dāng)事人的合法權(quán)利不能得到實(shí)現(xiàn)。

　　4.婚姻登記“搭車”收費(fèi)。比如有的要收計(jì)劃生育押金、戶口遷移保證金等等。

　　5.法制宣傳不夠。人們的法制觀念淡薄，對(duì)婚姻登記的重要性認(rèn)識(shí)不夠。有的人具備法律規(guī)定結(jié)婚條件，為逃避國家對(duì)婚姻的管理和監(jiān)督，故意不登記，造成事實(shí)婚姻。

　　事實(shí)婚姻的出現(xiàn)給社會(huì)帶來了很大的危害，比如使男女的結(jié)合脫離了國家的指導(dǎo)和監(jiān)督，助長了包辦買賣婚姻、早婚、童婚以及重婚事件的發(fā)生；影響了優(yōu)生優(yōu)育，降低了人口素質(zhì)；事實(shí)婚的蔓延，不僅影響了法律對(duì)婦女、兒童權(quán)益的保護(hù)，而且也帶來了婚姻家庭關(guān)系的不穩(wěn)定。因此，對(duì)事實(shí)婚姻的法律態(tài)度至關(guān)重要。

　　二、事實(shí)婚姻制度的法律效力

　　（一）學(xué)術(shù)界關(guān)于事實(shí)婚姻效力的幾種觀點(diǎn)

　　1.肯定說。一些人本著務(wù)實(shí)的態(tài)度認(rèn)為，事實(shí)婚姻在我國存在并且在短時(shí)間內(nèi)無法予以根除，是一個(gè)社會(huì)問題。考慮到事實(shí)婚姻當(dāng)事人雙方的利益，應(yīng)該予以保護(hù)。

　　2.否定說。一部分人出于維護(hù)法律尊嚴(yán)，認(rèn)為法律既然規(guī)定必須向有關(guān)部門登記，那么不登記就是不尊重法律，如果承認(rèn)事實(shí)婚姻，就是對(duì)法律的背叛，認(rèn)為事實(shí)婚姻是法律婚姻的悖論，因此不承認(rèn)事實(shí)婚姻的存在。

　　3.轉(zhuǎn)化說。我國法學(xué)界有些學(xué)者認(rèn)為滿足一定條件的事實(shí)婚姻可以轉(zhuǎn)化成為法律婚姻。他們的理論根據(jù)是《中華人民共和國婚姻法》（2001年4月28日施行）和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋?！痘橐龇ā返诎藯l規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。”2001年12月24日最高人民法院審判委員會(huì)第1202次會(huì)議通過的《關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第四條還規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算。”該項(xiàng)司法解釋說明了沒有配偶的男女，未經(jīng)結(jié)婚登記，即以夫妻名義同居生活，對(duì)于其中一方起訴到人民法院要求“離婚”的，只要雙方符合法定結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，應(yīng)先告知補(bǔ)辦婚姻登記。否則，判決解除雙方的同居關(guān)系[4]。

　　（二）事實(shí)婚姻制度的效力在西方國家的體現(xiàn)

　　1.事實(shí)婚姻制度的效力在美國。美國一直是承認(rèn)事實(shí)婚姻的，在他們國度事實(shí)婚姻被稱為普通法婚姻，各個(gè)州對(duì)于普通法婚姻的要件有不同的規(guī)定。有些州認(rèn)為構(gòu)成婚姻的要件為當(dāng)事人雙方的合意已經(jīng)足夠；有些州則認(rèn)為只要雙方同居呈現(xiàn)婚姻的狀況和社會(huì)上一般承認(rèn)即構(gòu)成夫妻。未承認(rèn)普通法婚姻的一些州對(duì)于未辦理結(jié)婚程序的一方或雙方在某些條件下也賦予一定的法律效力。有幾個(gè)州規(guī)定公開地同居和社會(huì)上一般承認(rèn)是夫妻已經(jīng)構(gòu)成正式婚姻。如“新罕布什爾州以成文法規(guī)定，雙方長期同居后，如果一方死亡的，法律視為雙方已經(jīng)締結(jié)合法婚姻。加利福尼亞州通過以合同理論為基礎(chǔ)的判例法承認(rèn)非婚同居一方對(duì)于另一方有請(qǐng)求權(quán)。”

　　2.事實(shí)婚姻制度的效力在德國。德國法在結(jié)婚程序上采用儀式和登記結(jié)合制。雖然法律規(guī)定當(dāng)事人雙方未辦理結(jié)婚登記的婚姻被稱為“不存在的婚姻”，但是在80年代以后，德國聯(lián)邦憲法法院依據(jù)憲法的規(guī)定為“公認(rèn)的配偶雙方”提供了某些保護(hù)措施，因此一些無辜的當(dāng)事人得到了法律的救濟(jì)，并且德國在1998年修訂的民法典第130條第3項(xiàng)也對(duì)此做出了變通?？梢钥闯霾煌谖覈氖堑聡姓J(rèn)儀式婚，并且有條件的承認(rèn)事實(shí)婚姻。而我國卻只有登記制。所以在德國的事實(shí)婚姻概念和我國的事實(shí)婚姻的概念是不一樣的，只有不具備儀式和登記的才有可能是事實(shí)婚姻。所以我國的事實(shí)婚姻的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)廣于德國。

　　3.事實(shí)婚姻制度的效力在日本。雖然日本與德國一樣不承認(rèn)事實(shí)婚姻，但是在法律的調(diào)整過程中發(fā)現(xiàn)如此規(guī)定的不足，于是“最終確立了準(zhǔn)婚理論，即給予內(nèi)緣雙方劃一的‘類似一般婚姻效果’”，而且國內(nèi)學(xué)者通說認(rèn)為“內(nèi)緣婚雙方就共同生活本質(zhì)所生的效果，如同居義務(wù)、貞操義務(wù)、婚姻生活的負(fù)擔(dān)等，準(zhǔn)用婚姻的效果”。

　?。ㄈ┕P者態(tài)度的態(tài)度及理由

　　筆者認(rèn)為：可將事實(shí)婚姻確定為可撤銷婚姻。具體理由如下：

　　1.事實(shí)婚姻制度在我國由來已久

　　事實(shí)婚姻[5]作為法律婚姻的衍生物從古羅馬的時(shí)效婚到日本的內(nèi)緣婚在東西方法文化中廣泛存在，而在我國也由來已久。它的存在與一國的風(fēng)俗習(xí)慣和文化傳統(tǒng)密切相關(guān)，而我國事實(shí)婚姻存在也正是從儀式婚作為合法婚姻標(biāo)志性起源的。在我國古代，嫁娶之禮為“禮之本也”，“男不自專娶，女不自專嫁，必由父母，須媒約。”“六禮”具備者，謂之聘；“六禮”不備者，謂之奔，而“聘則為妻，奔則為妄”由此我們可以看出我國古代的法律婚姻是符合“六禮”的儀式婚。也就是說人類進(jìn)入文明時(shí)代后婚姻只要具備一定的形式，取得社會(huì)的承認(rèn)后就成為一個(gè)合法的婚姻，儀式婚的最核心的部分是通過公示得到社會(huì)認(rèn)可，并未要求一定要登記，所以有效婚姻的公示性價(jià)值在這里顯得尤為重要。由于受到古老的傳統(tǒng)文化的影響，造就了現(xiàn)實(shí)生活中廣泛存在儀式的被定位于事實(shí)婚姻的一種傳統(tǒng)婚姻。但是如今以登記婚姻為合法婚姻要求的法律卻在極力扭轉(zhuǎn)久已根植于人們觀念之中的事實(shí)婚姻，所以在實(shí)際上法律對(duì)事實(shí)婚姻絕對(duì)肯定的法律調(diào)整方法顯得力量單薄，一定程度上流于形式，因?yàn)樯钪胁]有因?yàn)榉傻膹?qiáng)制要求而減少事實(shí)婚姻的存在，相反在我國傳統(tǒng)婚姻中不登記的儀式婚仍然占有強(qiáng)勁的勢頭。在排除中西方文化交流日益頻繁的現(xiàn)代西方事實(shí)婚姻影響我國新生代婚姻觀念的因素，在本質(zhì)上法律也是很難阻擋事實(shí)婚姻制度在我國廣泛長期存在的現(xiàn)實(shí)，因?yàn)槭聦?shí)婚姻是我國合法婚姻的起源，在人們的心中有一股根深蒂固的觀念：即使婚姻已經(jīng)登記，沒有舉行儀式的婚姻總是不完整的。而且事實(shí)也證明走1994年絕對(duì)否定的道路是失敗的，我們應(yīng)當(dāng)尊重傳統(tǒng)，尊重事實(shí)，有條件地肯定事實(shí)婚姻。在古代具有公示性而無須登記的婚姻能如此長久的存在為何到了現(xiàn)在一定要全盤否定其功能的發(fā)揮？儀式婚雖起源于古代，但古代的傳統(tǒng)并不都是代表著糟粕和封建，我國一直存在著事實(shí)婚姻成長和有待進(jìn)一步完善的環(huán)境和土壤。[6]

　　2.事實(shí)婚姻的最大特征在于公示性

　　本文認(rèn)為登記得以公示是為了杜絕違法婚姻的存在，但是現(xiàn)實(shí)中即使登記仍然會(huì)出現(xiàn)各種所謂的違法婚姻，那么將登記婚作為合法婚的唯一方式就出現(xiàn)了被攻破的漏洞。而且如果將公信力作為合法婚姻目的的唯一要求，事實(shí)婚姻的公示公信力能夠達(dá)到甚至超過登記婚姻的公示性，那么現(xiàn)行法律就應(yīng)當(dāng)賦予其與登記婚同樣的法律效力和內(nèi)容，受到法律的調(diào)整和制約。“即使涉及司法糾紛，如果法院一律斥之為非法婚姻，將其排除在婚姻法調(diào)整范圍之外，將一種較為普遍的社會(huì)關(guān)系都變成一種不適法關(guān)系，與其說是維護(hù)了它的尊嚴(yán)，不如說是架空了它的尊嚴(yán)。法律的嚴(yán)肅性并不是人為能夠賦予的，而是由對(duì)社會(huì)現(xiàn)實(shí)的公平合理調(diào)整中日積月累沉淀下來的法文化底蘊(yùn)所決定的，以人們對(duì)法律的信仰和遵從表現(xiàn)出來的。法律的邏輯性也不是純之又純的文字裝飾，而是對(duì)社會(huì)現(xiàn)實(shí)的理性梳理。”

　　3.事實(shí)婚姻制度更加注重夫妻事實(shí)的實(shí)際存在

　　一個(gè)婚姻是夫妻的事實(shí)重要還是登記的形式更優(yōu)先？顯然從家庭關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)婦女兒童的角度來看事實(shí)更為重要，并且婚姻的本質(zhì)上同樣表現(xiàn)出事實(shí)重于形式。事實(shí)婚姻在我國是一種普遍現(xiàn)象，法律對(duì)之承認(rèn)與否，不能僅從立法者的愿望出發(fā)，而應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，以發(fā)展的眼光看待這一問題。法律應(yīng)當(dāng)從穩(wěn)定既存的婚姻關(guān)系出發(fā)，以保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益為宗旨來堅(jiān)決肯定事實(shí)婚姻制度在我國存在的重要意義。“由于婚姻的結(jié)合是身份關(guān)系的結(jié)合，具有‘事實(shí)在先’的特點(diǎn)，無論法律承認(rèn)與否，這種身份關(guān)系都已經(jīng)存在。”我們應(yīng)當(dāng)有這樣一種理念：身份法律關(guān)系更加尊重具體的事實(shí)，我國建設(shè)和諧社會(huì)強(qiáng)調(diào)以人為本，權(quán)利為本位。尊重事實(shí)婚姻的事實(shí)先行性，尊重業(yè)已形成的婚姻家庭關(guān)系對(duì)雙方、子女、家庭和社會(huì)的一系列影響，尊重現(xiàn)存的法律事實(shí)。法律應(yīng)當(dāng)相對(duì)承認(rèn)事實(shí)婚姻的更大關(guān)鍵在于保護(hù)婦女和兒童的合法權(quán)益，她們?cè)诂F(xiàn)實(shí)的法律保護(hù)中一直處于弱勢，權(quán)利遭到侵害之后由于法律保護(hù)的不完善，其受到的損害無法得到救濟(jì)。在既存的事實(shí)婚姻男女雙方不免發(fā)生糾紛，女方和子女由于是弱者而往往受到拋棄，利益受到損害是常有的事情。就是那些同居的老年人，一旦發(fā)生糾紛，他們的社會(huì)地位更低，更容易出現(xiàn)問題，法律只能讓這些受到損害的弱者的權(quán)利和利益眼睜睜的受到損害。如果我們堅(jiān)持否定事實(shí)婚姻的價(jià)值，舍棄婚姻立法的根本任務(wù)，那么法律的尊嚴(yán)將蕩然無存。這也是與和諧社會(huì)的宗旨相背離的?；橐龇ǖ牧⒎ㄗ谥贾痪褪菆?jiān)持保護(hù)婦女和兒童的權(quán)益，那么對(duì)事實(shí)婚姻的相對(duì)承認(rèn)當(dāng)然稱為婚姻法的基本任務(wù)之一。

　　三、 我國事實(shí)婚姻制度的缺陷及其完善

　?。ㄒ唬┪覈聦?shí)婚姻制度的不足

　　我國婚姻立法的這種現(xiàn)狀在一定程度上體現(xiàn)了法律的靈活性和嚴(yán)肅性，也體現(xiàn)出法律保護(hù)公民婚姻權(quán)的價(jià)值取向。但筆者認(rèn)為仍然有以下幾個(gè)問題值得進(jìn)一步探討。

　　1.事實(shí)婚姻認(rèn)定條件不完善，不便于實(shí)際操作[7]

　　我國婚姻法沒有界定“事實(shí)婚姻”的概念，只是司法解釋中有“事實(shí)婚姻是指沒有配偶的男女，未進(jìn)行結(jié)婚登記，以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻的”兩性結(jié)合之規(guī)定。事實(shí)婚姻的概念不清，給男女維護(hù)自身一定權(quán)益帶來了障礙，也給司法機(jī)關(guān)處理此類案件帶來了相當(dāng)?shù)睦щy。除概念不清外，婚姻法對(duì)事實(shí)婚姻認(rèn)定時(shí)設(shè)定的條件也隨著對(duì)其所持的法律態(tài)度而游移不定。在第一階段時(shí)期婚姻法對(duì)事實(shí)婚姻采取承認(rèn)態(tài)度。第二階段采用有條件承認(rèn)主義，在此階段承認(rèn)事實(shí)婚姻的條件歸納一下有：（1）必要條件，即必須要向人民法院起訴；（2）必備條件，即以“離婚”時(shí)或其同居時(shí)是否具備結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件而認(rèn)定事實(shí)婚姻是否受法律保護(hù)。從這一時(shí)期的規(guī)定來看，只有將事實(shí)婚姻進(jìn)入到訴訟程序上，法律才進(jìn)行有條件地認(rèn)定其法律效力。男女雙方在補(bǔ)辦登記前是否還是非法同居關(guān)系？男女雙方既不補(bǔ)辦結(jié)婚登記，也不起訴離婚怎么辦？因此這里存在著事實(shí)婚姻概念不清，難以對(duì)事實(shí)婚姻有一個(gè)統(tǒng)一的稱謂，不利于實(shí)踐的操作。另外，即使是進(jìn)入訴訟程序的事實(shí)婚姻，人民法院在認(rèn)定其效力時(shí)，條件設(shè)定也不盡完備，如甲乙兩人同居時(shí)未達(dá)到法定婚齡，共同生活20年后，乙因事件而成無民事行為能力人，甲為擺脫法定義務(wù)，起訴離婚。按該條件規(guī)定，甲乙之間的婚姻應(yīng)屬非法同居。此種處理是否顯得過于注重形式上的規(guī)定，而無視當(dāng)事人實(shí)質(zhì)上的婚姻關(guān)系？第三階段期間對(duì)事實(shí)婚姻采用的是不予承認(rèn)態(tài)度。筆者認(rèn)為這樣的規(guī)定是不符合社會(huì)現(xiàn)狀，是對(duì)事實(shí)婚姻在法律上不負(fù)責(zé)任的做法，是不可取的。筆者認(rèn)為婚姻法應(yīng)明確界定事實(shí)婚姻的概念和條件，這樣對(duì)于正確認(rèn)定重婚罪、加強(qiáng)對(duì)婚姻家庭的行政管理都具有積極的意義。

　　2.重形式輕實(shí)質(zhì)的規(guī)定，不利于保護(hù)弱者

　　就“2001年司法解釋”來看，當(dāng)事人本來是起訴離婚，而硬要其補(bǔ)辦登記手續(xù)，雖然維護(hù)了法律的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，但也給國家和當(dāng)事人帶來不必要的麻煩。同時(shí)，這種規(guī)定不太公平，1994年2月1日前可以不補(bǔ)辦登記手續(xù)，而以后的要補(bǔ)辦手續(xù)，如一方不同意補(bǔ)辦，另一方想補(bǔ)辦也辦不成，按規(guī)定以同居關(guān)系處理，這樣不利于保護(hù)想補(bǔ)辦一方的利益。婚姻本身具有事實(shí)在先的特點(diǎn)，各種業(yè)已形成的婚姻家庭關(guān)系對(duì)雙方、子女、家庭及社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生一系列的重要影響，婚姻法不能完全漠視婚姻實(shí)體的現(xiàn)實(shí)存在及其衍生的各種身份、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律事實(shí)?；橐黾彝サ乃椒▽傩詻Q定了它應(yīng)以保護(hù)公民的婚姻家庭權(quán)利、保護(hù)婚姻家庭中的弱者為己任。

　　3.事實(shí)婚姻法律制度設(shè)計(jì)不到位

　　我國目前對(duì)事實(shí)婚姻采取有條件承認(rèn)主義。即立法仍采用登記制度，在司法解釋中對(duì)具備結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的事實(shí)婚姻予以有條件地承認(rèn)和保護(hù)。但這種立法模式有以下不完善之處：其一是不利于婚姻法向民法回歸。隨著《民法通則》的頒布，婚姻法向民法的回歸已成共識(shí)。其二是不利于與國際接軌?？v觀國外立法的規(guī)定，一般將欠缺婚姻成立實(shí)質(zhì)、形式要件的婚姻稱為無效婚姻或可撤銷婚姻。美國著名家庭法專家哈里·D·格勞斯在《家庭法精要》一書中指出：“一般認(rèn)為，自始無效婚包括有意成立的亂倫婚姻、未達(dá)法定婚齡的婚姻、一方或雙方先前的婚姻還存在的婚姻（重婚）、或雙方中至少有一方欠缺必備精神狀況的婚姻。另一方面，缺陷程度較輕的婚姻常被劃歸‘可撤銷（為無效）’婚的行列。這類婚姻包括雖達(dá)法定婚齡，但未得到父母同意的婚姻、不具備諸如健康檢查等次要形式要件的婚姻。另外，與另一方配偶重要利益相關(guān)的一些婚姻障礙或缺陷，如欺詐，也可造成婚姻的可撤銷。”美國《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》和《紐約州家庭法》都將自始無效婚限定為重婚和亂倫婚（近親婚），相應(yīng)地?cái)U(kuò)大了可撤銷婚的范圍。德國將缺少結(jié)婚形式要件的婚姻規(guī)定為可撤銷婚。

　　（二）完善事實(shí)婚姻制度的措施

　　1.完善婚姻登記制度，在無效婚姻制度中將事實(shí)婚姻規(guī)定為可撤銷婚姻

　　實(shí)行婚姻登記制度可以保證婚姻當(dāng)事人符合結(jié)婚的法定條件，防止違反婚姻法行為的發(fā)生從而可以保證婚姻的質(zhì)量，有利于國家對(duì)婚姻的管理和監(jiān)督，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。婚姻法和婚姻登記管理?xiàng)l例對(duì)結(jié)婚登記制度都作了明確的規(guī)定，但由于法律制度還不夠完善，特別是沒有必要、明確的制裁手段，致使草率結(jié)婚、早婚、事實(shí)婚姻等現(xiàn)象呈上升蔓延之勢，損害了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。因此應(yīng)盡快完善《婚姻登記條例實(shí)施細(xì)則》，簡化登記手續(xù)，合理規(guī)定登記費(fèi)用，實(shí)行便民措施，盡量減少事實(shí)婚姻。將事實(shí)婚姻規(guī)定為可撤銷婚姻。立法應(yīng)明確事實(shí)婚姻的概念和條件，在撤銷之前當(dāng)事人補(bǔ)辦結(jié)婚登記的即轉(zhuǎn)化為有效婚，申請(qǐng)撤銷的權(quán)利人為婚姻的任何一方，撤銷婚姻的后果根據(jù)法定情形依照關(guān)于離婚的規(guī)定予以確定，當(dāng)事人仍未補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)的在雙方發(fā)生糾紛訴至法院時(shí)，法院應(yīng)注意保護(hù)無過錯(cuò)方和子女的利益，如果當(dāng)事人均符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，雙方生活多年或生有子女應(yīng)按離婚的規(guī)定處理。這樣做似乎損害了法律的尊嚴(yán)。但我們必須銘記先有人們的社會(huì)行為后才有調(diào)整人們社會(huì)行為及其相互關(guān)系的法律規(guī)范，因此，首先應(yīng)當(dāng)關(guān)注的是法律是否保障或損害了人們的生活。法律不是天然，是人的創(chuàng)造。在婚姻家庭法律領(lǐng)域中強(qiáng)調(diào)保護(hù)既存的婚姻關(guān)系，只能更加體現(xiàn)民法尊崇個(gè)人價(jià)值的權(quán)利本位理念及注重對(duì)身份關(guān)系的實(shí)質(zhì)性保護(hù)，而不會(huì)造成對(duì)法律的實(shí)質(zhì)性損害。

　　2.完善和健全事實(shí)婚姻認(rèn)定的條件

　　事實(shí)婚姻如“頑童”一般在人類婚姻生活中各行其道，對(duì)婚姻家庭及社會(huì)均有一定的影響，能在法律上明確事實(shí)婚姻的概念及構(gòu)成要件，是依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益的法律依據(jù)。參考世界各國的事實(shí)婚姻立法，筆者認(rèn)為我國在事實(shí)婚姻立法中應(yīng)斟酌以下條件：第一，在立法中既要規(guī)定實(shí)質(zhì)上的條件，也要有形式上條件的規(guī)定。在實(shí)質(zhì)條件方面有事實(shí)婚姻當(dāng)事人自愿，雙方均應(yīng)達(dá)到法定結(jié)婚的最低年齡，不得為直系血親或3代以內(nèi)的旁系血親，未患醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，雙方均無配偶（應(yīng)以同居時(shí)同時(shí)具備為要求）等；在形式要件上，同居至少3年以上，有子女者可不受該期限的限制；同居的時(shí)間應(yīng)從同居行為發(fā)生時(shí)起算，并且應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。第二，在認(rèn)定事實(shí)婚姻的法律效力時(shí)，不應(yīng)當(dāng)只從“是否進(jìn)入訴訟”這一形式上去認(rèn)定，而應(yīng)從婚姻實(shí)質(zhì)是否存在來作出客觀認(rèn)定，并且以同居行為形成時(shí)作為認(rèn)定效力的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)采用行為說，而不應(yīng)采用狀態(tài)說。

　　3.加強(qiáng)婚前教育，增強(qiáng)公民法制觀念

　　婚姻管理機(jī)關(guān)應(yīng)將婚前教育納入其工作范圍，幫助未婚者樹立正確的婚姻戀愛觀，了解履行結(jié)婚登記手續(xù)的重要性及其法律后果，了解事實(shí)婚姻的危害和法律后果，使當(dāng)事人在婚前就正確地了解自己在婚后所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和應(yīng)享有的權(quán)利，認(rèn)真冷靜地考慮自己的婚姻大事，增強(qiáng)對(duì)婚姻的責(zé)任?；榍敖逃姆椒梢远喾N多樣，比如可以利用廣播、電視、報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)等大眾傳播媒介進(jìn)行廣泛宣傳，在中等以上學(xué)校開設(shè)婚姻法課程，也可以舉辦婚前教育學(xué)校。配合婚前教育可以出版有關(guān)的教育讀物，在社會(huì)上公開發(fā)行。

　　4.建立婚姻執(zhí)法、監(jiān)督、檢查制度

　　改變過去對(duì)事實(shí)婚姻等當(dāng)事人要求“離婚”才處理的消極被動(dòng)局面。為此，可由民政部門、單位、居民委員會(huì)或村民委員會(huì)對(duì)各轄區(qū)的事實(shí)婚姻進(jìn)行經(jīng)常性的、積極主動(dòng)的監(jiān)督檢查，對(duì)事實(shí)婚姻應(yīng)當(dāng)分別情況，予以訓(xùn)誡，責(zé)令具結(jié)悔過，處以罰款或建議其所在單位給予行政處分。




【作者簡介】
曲小衛(wèi)，單位為山東廣饒縣人民檢察院。曲影影，單位為山東廣饒縣人民檢察院。


【注釋】
[1]許晶：《事實(shí)婚姻概念及效力的質(zhì)疑與分析》，載《長春師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年1期，第9頁。
[2]唐英：《事實(shí)婚姻問題探析》，載《貴州民族學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年1期，第56頁。
[3]劉艷霞：《事實(shí)婚姻略論》，載《理論探索》2005年1期，第21頁。
[4]關(guān)越：《關(guān)于事實(shí)婚姻的幾點(diǎn)法學(xué)思考》，載《吉林大學(xué)學(xué)報(bào)》2005年5期，第101頁。
[5]王聞賢，吳寒青：《重新審視我國的事實(shí)婚姻》，載《廣西政法管理干部學(xué)院報(bào)》2004年1期，第78頁。
[6]陶毅，明欣主編：《中國婚姻家庭制度史》，東方出版社1994年版，第99頁。
[7]冶聯(lián)鳳：《對(duì)我國事實(shí)婚姻制度的思考》，載《玉溪師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2006年5期，第33頁。


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