代理詞

發(fā)布日期：2013-07-26 作者：楊亞娟律師

勞動(dòng)糾紛代理詞

本所接受成某榮、周某斌的委托，指派楊亞娟，萬(wàn)勱律師作為成某榮、周某斌訴武漢A集團(tuán)股份有限公司勞動(dòng)糾紛仲裁一案的代理人，特發(fā)表以下代理意見(jiàn)；
1、         被申請(qǐng)人人單方變更勞動(dòng)合同的主體，及勞動(dòng)合同主要履行地造成申請(qǐng)人無(wú)法繼續(xù)工作，應(yīng)當(dāng)對(duì)這實(shí)質(zhì)解除勞動(dòng)合同行為承擔(dān)解約責(zé)任。
仲裁開(kāi)庭質(zhì)證中已經(jīng)證實(shí)的事實(shí)有以下幾點(diǎn)：
A、入職時(shí)間；成某榮地1989年7月、周某斌于1984年就職到被申請(qǐng)人處，2004年12月因被申請(qǐng)人性質(zhì)改變，與兩申請(qǐng)人算斷一次工齡，后2004年12月同時(shí)與兩申請(qǐng)人重新簽訂勞動(dòng)合同。2008年又與兩申請(qǐng)人補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，到期日為2010年12月。
B、2010年6月被申請(qǐng)人單方變更勞動(dòng)合同的主體及勞動(dòng)合同履行地。庭審申請(qǐng)人提供了照片證據(jù)，被申請(qǐng)人也自認(rèn)公司發(fā)生重大搬遷：原地址是武漢市武昌區(qū)新河街特1號(hào)，因在武昌三角路（至今在建）和蔡甸郊區(qū)買地，于2010年6月初公司全部辦公設(shè)備搬至蔡甸區(qū)、原廠地關(guān)閉，且在蔡甸成立了分公司。
C、搬遷完成后，被申請(qǐng)人要求兩申請(qǐng)人必須去蔡甸上班，不去上班就按曠工處理。一則被申請(qǐng)人在蔡甸成立的分公司，要求申請(qǐng)人去蔡甸工作，相當(dāng)于勞動(dòng)合同的主體的變更，申請(qǐng)人不再是被申請(qǐng)人的員工，而是與另一個(gè)公司形成了勞動(dòng)關(guān)系，這就與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系實(shí)質(zhì)解除了。二則申請(qǐng)人去蔡甸工作在事實(shí)不能實(shí)現(xiàn)，申請(qǐng)人家住武昌，往來(lái)蔡甸數(shù)小時(shí)車程，相當(dāng)于一次出差，根本不可能全勤上班。因此是被申請(qǐng)人不給申請(qǐng)人提供工作崗位，造成申請(qǐng)人無(wú)班可上。
D、被申請(qǐng)人于2010年7月停止發(fā)放申請(qǐng)人工資，于2010年11月停止為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)。被申請(qǐng)人在強(qiáng)迫勞動(dòng)者接受勞動(dòng)合同變更不成的條件下，已經(jīng)是實(shí)質(zhì)上解除了與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系。
二、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)8126.64元，及其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4063.32元。
以上事實(shí)已經(jīng)很清楚，被申請(qǐng)人已經(jīng)于2010年10月實(shí)質(zhì)解除了與兩申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，但被申請(qǐng)人一直不予辦理相關(guān)手續(xù)也不予給申請(qǐng)人相應(yīng)的補(bǔ)償。對(duì)于被申請(qǐng)人的違法行為，除了依法應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，依據(jù)《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第十條向應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人支付50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
三、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付成某榮為25天年假未休工資，周某斌為30天年假未休工資。
前面已經(jīng)查證，根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第三條，《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第四條年休假天數(shù)根據(jù)職工累計(jì)工作時(shí)間確定。周某斌于1984年入職，至今二十年以上，每年應(yīng)當(dāng)想亨年休假15天，2009年和2010年共計(jì)30天年假未休；成某榮于1989年7月入職，2009年有10天年休假，2010年有15天年休假共計(jì)25天年假未休。申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人工作年數(shù)之久，一年到頭年休假也沒(méi)有，工資剛過(guò)武漢市最低工資。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依法支付申請(qǐng)人年休假工資。
四、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為成某榮辦理失業(yè)金領(lǐng)取手續(xù)，并賠償申請(qǐng)人自2010年7月至領(lǐng)職失業(yè)金之日的損失
被申請(qǐng)人因自身搬遷，應(yīng)當(dāng)及時(shí)解決員工的就業(yè)與補(bǔ)償問(wèn)題，而被申請(qǐng)人置整個(gè)公司的員工的生存問(wèn)題于不顧，停工資停保險(xiǎn)也不給予申請(qǐng)人正面的解決，只要申請(qǐng)人在家等通知，讓矛盾在時(shí)間拖延；造成成某榮至今未就業(yè)，從2010年7月至今無(wú)生活來(lái)源，這段時(shí)間的可領(lǐng)取的失業(yè)金應(yīng)當(dāng)由被申請(qǐng)人賠償。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦理失業(yè)金停職手續(xù)，并賠償自2010年7月至今的失業(yè)金損失。
綜上總結(jié)，申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人的二十多年的員工，被申請(qǐng)人卻不念老員工之情份，去則留不去則走。被申請(qǐng)人打著國(guó)有控股企業(yè)的招牌，實(shí)行的是霸王規(guī)章制度，國(guó)家的政策是好的，到了下面落實(shí)時(shí)有人把他操作變了，這個(gè)傷害了國(guó)家在老百姓心中的形象是不好的，希望貴委依法裁決，還老百姓一個(gè)公道，還國(guó)家一個(gè)清白。
                                          代理人：楊亞娟
                                            2010年

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