不正當(dāng)競爭中的侵害商業(yè)秘密行為及其法律保護(hù)

來源：長昊商業(yè)秘密律師（侵犯商業(yè)秘密/侵犯商業(yè)秘密罪/商業(yè)秘密保護(hù)/商業(yè)秘密訴訟律師）
一、什么是應(yīng)當(dāng)受到我國法律保護(hù)的商業(yè)秘密

所謂商業(yè)秘密，只對任何的依賴于特定商業(yè)關(guān)系的企業(yè)單位和個人都具有價值，并由于其采取措施加以保密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從中可以看出應(yīng)受法律保護(hù)的商業(yè)秘密，必須符合以下條件：
第一，必須具有使用價值。在競爭中處于優(yōu)勢地位，商業(yè)秘密是一種與知識產(chǎn)權(quán)最相鄰近的財(cái)產(chǎn)權(quán)，誰掌握了商業(yè)秘密，誰就能取得較佳經(jīng)濟(jì)效益。獲得較多的經(jīng)濟(jì)利益，在競爭中處于優(yōu)勢地位。如我國歷史悠久的名牌酒，瀘州老窖，由于掌握了不為公眾所知悉的特殊配方訣竅，公益流程，我的世界，使其在激烈的市場競爭中立于不敗之地，連續(xù)被評為國家精致獎品，創(chuàng)造了巨額的經(jīng)濟(jì)價值。如果某項(xiàng)技術(shù)，秘訣雖然沒有公開，但不能為企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)效益沒有實(shí)用價值，從而也就失去受法律保護(hù)的基礎(chǔ)。因此應(yīng)受到法律保護(hù)的商業(yè)秘密，必須具有實(shí)用性價值。

第二，必須具有相當(dāng)?shù)拿孛艹潭?。這個“相當(dāng)?shù)拿孛艹潭?rdquo;可以從兩方面來考察：一是不為公眾所知悉，既沒有在國內(nèi)外出版上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或其他方式為公眾所知悉。但要注意，商業(yè)秘密并不要求只有一家企業(yè)掌握，它可以幾個權(quán)利人分別獨(dú)立掌握，并各自對外保密，也可以是無限的幾個人權(quán)利人之間達(dá)成協(xié)議共識，同對外保密。二是這種秘密的所有者必須采取適當(dāng)?shù)拇胧﹣肀Ｗo(hù)他的秘密。比如，限制參觀者，安放禁止入內(nèi)的牌子，與關(guān)鍵性的職工定好保密合同，要求即將離職人員和其他流動人員履行保密義務(wù)；在重要文補(bǔ)上標(biāo)上機(jī)密字樣加強(qiáng)保密教育,制定保密守則,等等。如果某種商業(yè)秘密的權(quán)利人對該秘密不采取任何保密措施,則只能說明該權(quán)利人對其技術(shù)、工藝和生產(chǎn)方法沒有獨(dú)占要求,法律自然不予保護(hù)。

第三,必須是不違法的和不危害公共利益的。如某種商業(yè)秘密雖具有實(shí)用價值和財(cái)產(chǎn)價值,但有損于消費(fèi)者利益和社會公共利益,當(dāng)然不應(yīng)受到法律的保護(hù)。

從以上分析可以看出,商業(yè)裕密是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán),是一種特殊的無形財(cái)產(chǎn),具有合法性和公益性,理應(yīng)受到法律的保護(hù)。
商業(yè)秘密的范圍很廣泛,其表現(xiàn)形式多種多樣。例如在美國,技術(shù)訣竅、化學(xué)配方、工藝流程,以及特殊的銷售方式、顧客名單、銷售數(shù)額等等,甚至對某項(xiàng)工程的論證報告也可以視為商業(yè)秘密。有的國家將商業(yè)秘密劃分為工業(yè)性的商業(yè)秘密和商業(yè)性的商業(yè)秘密。工業(yè)性商業(yè)秘密是制造過程和設(shè)備方面的秘密商業(yè)性的商業(yè)秘密是財(cái)務(wù)預(yù)測·、銷售計(jì)劃、合同爭議等方面的秘密。但是,不管是工業(yè)性的,還是商業(yè)性的,只要符合上述三個條件,都可以認(rèn)定為必須用法律加以保護(hù)的商業(yè)秘密。

二、什么行為是對商業(yè)秘密的侵害要完善

我國對商業(yè)秘密的保護(hù),必須確定對商業(yè)秘密的侵害形式。從美國《聯(lián)邦統(tǒng)一商業(yè)秘密法》和前聯(lián)邦德國的《防止不公平競爭法》的有關(guān)規(guī)定中可以看出,對商業(yè)秘密的侵害行為不外兩類。一是用不正當(dāng)手段獲取或使用他人商業(yè)秘密另一類是負(fù)有保密義務(wù)的人泄露商業(yè)秘密。前者,指盜竊、賄賂、違反保密義務(wù)以及用電子或其他手段從事間諜活動。這一解釋是比較完善合理的,值得我們借鑒。同時,根據(jù)我國的具體情況,利用職權(quán)脅迫他人違反保密義務(wù)也應(yīng)當(dāng)作為“不正當(dāng)手段”。沒有用不正當(dāng)手段而獲得并使用商業(yè)秘密的善良競爭者,其行為是否構(gòu)成對商業(yè)秘密的侵害有人對此持否定看法。應(yīng)當(dāng)指出,如果該競爭者明知對方是以不正當(dāng)手段獲得別人的工商秘密,但仍向?qū)Ψ将@取該項(xiàng)秘密或者明知別人是由于錯誤而把工商秘密泄露給他,但仍加以使用或泄露。這兩個“明知”使其有了主觀上的過錯而不再“善良”了,其獲得商業(yè)秘密的性質(zhì)已屬不當(dāng)?shù)美＿@種沒有使用不正當(dāng)手段而獲知并使用他人商業(yè)秘密的行為,由于主觀上存在明顯過錯,也應(yīng)當(dāng)是對商業(yè)秘密的侵害。后者中“負(fù)有保密義務(wù)的人”,在我國應(yīng)當(dāng)包括基于某種職務(wù)、職業(yè)、公務(wù)、身份而了解和掌握某種商業(yè)秘密,并有意泄露這種秘密的國家機(jī)關(guān)工作人員、行業(yè)主管部門人員、技術(shù)人員、經(jīng)營管理人員、新聞記者、業(yè)余兼職人員、退休人員以及流動人員等。從以上分析可以看到侵害商業(yè)秘密的行為具有下列主要特征：

第一,侵害商業(yè)秘密的客體是企事業(yè)單位和個人的與知識產(chǎn)權(quán)最相鄰近的財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害。世界各國有關(guān)法律中對侵害商業(yè)秘密所侵犯客體的規(guī)定很不相同。有的規(guī)定為人身權(quán)利有的規(guī)定為財(cái)產(chǎn)權(quán)利有的規(guī)定為經(jīng)濟(jì)權(quán)利還有的規(guī)定為商業(yè)秘密之秘密權(quán)利。我認(rèn)為,作為商業(yè)秘密,其價值不在于文件、資料、圖表等外部表現(xiàn)形式,而在于其中的內(nèi)容,在于對這些內(nèi)容的擁有權(quán)。這種對商業(yè)秘密內(nèi)容的擁有權(quán)的法律性質(zhì),實(shí)際上是具有一種與知識產(chǎn)權(quán)最相鄰近的財(cái)產(chǎn)權(quán)。是否擁有商業(yè)秘密對經(jīng)濟(jì)效果大不相同,它可以使企事業(yè)單位或個人在競爭中處于優(yōu)勢地位并獲得可觀的經(jīng)濟(jì)收益。因此,侵害商業(yè)秘密之客體應(yīng)是有關(guān)經(jīng)濟(jì)單位或組織及個人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

第二,侵害商業(yè)秘密在客觀上具有獲取、泄露和使用他人商業(yè)秘密的行為。它通過各種外在形式表現(xiàn)出來,常見的主要有以牟利為目的盜竊他人商業(yè)秘密采取引誘、賄賂等手段獲取他人商業(yè)秘密以洽談業(yè)務(wù)、學(xué)習(xí)取經(jīng)為名,套取他人商業(yè)秘密為了謀求某種私利,向其他企事業(yè)單位或個人泄露本單位的商業(yè)秘密業(yè)余兼職人向所兼職的單位泄露原單位的商業(yè)秘密,從中牟利熟知商業(yè)秘密的技術(shù)人員或經(jīng)營管理人員出走到另一經(jīng)濟(jì)單位后,把自泄露原單位的技術(shù)信息和經(jīng)營信息了解并掌握商業(yè)秘密的離退休人員和被解雇的人員,向其他企事業(yè)或個人泄露原單位的商業(yè)秘密某些記者在采訪過程中了解他人商業(yè)秘密后隨意在公開出版物上傳播基于職務(wù)了解某種商業(yè)秘密的國家機(jī)關(guān)工作人員、行業(yè)主管理部門人員,違背企事業(yè)或個人的意愿,擅自將該秘密泄露給外界未經(jīng)許可擅自使用他人商業(yè)秘密。

第三,侵害商業(yè)秘密的主體既包括單位、組織內(nèi)部人員,也包括單位、組織外部人員。外部人員不僅包括本單位外以不正當(dāng)手段獲取或使用他人商業(yè)秘密的人員,也包括因利用其職務(wù)、職業(yè)或工作關(guān)系而獲知商業(yè)秘密,并將其泄露他人的人員。

第四,侵害商業(yè)秘密在主觀上是出于故意,即行為人明知自己所作所為是獲得并使用他人商業(yè)秘密,會發(fā)生損害他人權(quán)益的結(jié)果,并且希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生,是有意而為之。對泄露商業(yè)秘密者來說,是行為人有意識地通過各種手段將其獲知的商業(yè)秘密透露給別人。行為人泄露商業(yè)秘密有不同的目的動機(jī)。有的是為謀求私利而用商業(yè)秘密作交易有的是以泄露商業(yè)秘密來炫耀自己消息靈通有的是為了討好別人也有的是為了“互通情報”,相互得利或照顧親友關(guān)系、上級關(guān)系而把商業(yè)秘密泄露出來,等等。

總之,侵害商業(yè)秘密法律責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主體與客體、主觀與客觀相統(tǒng)一的原則。