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案情：２００５年初，被告人趙某、于某得知“小顧”（在逃）有毒品海洛因后，便預(yù)謀將毒品騙來進(jìn)行販賣。同年５月的一天，二被告人找到“小顧”，假意與其共同販賣毒品并謊稱有人購買毒品，“小顧”便派人將２７９．２９克海洛因送到二被告人處，二被告人以給買主看貨為由將毒品騙入手中，又謊稱公安人員來抓捕乘機(jī)逃離。同年７月５日，趙某將其中１０．２５克海洛因交給姜某（公安機(jī)關(guān)特情人員）讓其幫助販賣，姜某將此事告知公安機(jī)關(guān)，公安人員讓姜某假裝聯(lián)系到買主，在毒品交易時公安機(jī)關(guān)將趙某、于某抓獲。

分歧意見：

第一種意見認(rèn)為，被告人趙某、于某為販賣毒品而先行將毒品詐騙到手，其詐騙毒品系販賣毒品的手段，目的是為販賣毒品獲利，這種行為屬于牽連犯，根據(jù)牽連犯從一重罪處罰的原則，應(yīng)按販賣毒品罪追究二被告人的刑事責(zé)任。由于二被告人已將毒品騙取到手，并將部分毒品轉(zhuǎn)移給買主，屬于既遂。

第二種意見認(rèn)為，被告人趙某、于某為販賣毒品而先行將毒品詐騙到手的行為已構(gòu)成詐騙罪，該詐騙行為與其后的販賣行為之間并無必然的聯(lián)系，不屬于牽連犯，并且二被告人將毒品賣給了公安機(jī)關(guān)的特情人員，毒品交易不可能成功，應(yīng)以詐騙罪、販賣毒品罪（未遂），數(shù)罪并罰，追究二被告人的刑事責(zé)任。

評析：筆者同意第二種意見，理由如下：

首先，牽連犯一般具有以下三個特征：（１）必須出于一個犯罪目的，如果行為人主觀上具有多個犯罪目的，則不構(gòu)成牽連犯；（２）必須是其手段行為或者結(jié)果行為又觸犯了其他罪名；（３）數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。所謂牽連關(guān)系，根據(jù)刑法規(guī)定與司法實踐，只有當(dāng)某種手段通常用于實施某種犯罪，或者某種原因行為通常導(dǎo)致某種結(jié)果行為時，才宜認(rèn)定為牽連犯。例如，偽造武裝部隊公文、證件、印章冒充軍人的，可以認(rèn)定為牽連犯。本案中，雖然被告人趙某、于某詐騙毒品是出于販賣毒品獲利一個犯罪目的，并且其詐騙毒品的手段行為和事后販賣毒品的目的行為已觸犯了不同的罪名，但詐騙毒品并非販賣毒品犯罪通常的手段，詐騙毒品與其后進(jìn)行販賣的行為之間并無必然的聯(lián)系，因為詐騙毒品后行為人既可能自己（或送給他人）吸食，也可能販賣，所以該案不屬于牽連犯罪。

其次，毒品雖然屬于國家嚴(yán)格控制并嚴(yán)禁個人非法持有的麻醉藥品和精神藥品，但也具有一定的醫(yī)療效用和交換價值，可以成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象。因此，詐騙毒品可以成為侵犯財產(chǎn)犯罪中的一種具體犯罪形式。其實，這種理解也是有法律依據(jù)的，２０００年４月４日最高人民法院《關(guān)于印發(fā)〈全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要〉的通知》第（六）項對盜竊、搶劫毒品犯罪的定性問題作了規(guī)定：“盜竊、搶劫毒品的，應(yīng)當(dāng)分別以盜竊罪或者搶劫罪定罪。認(rèn)定盜竊犯罪數(shù)額，可以參考當(dāng)?shù)囟酒贩欠ń灰椎膬r格。認(rèn)定搶劫罪的數(shù)額，即是搶劫毒品的實際數(shù)量。盜竊、搶劫毒品后又實施其他毒品犯罪的，則以盜竊罪、搶劫罪與實施的具體毒品犯罪，依法實行數(shù)罪并罰。”這里明確指出盜竊、搶劫毒品后又實施其他毒品犯罪的，則以盜竊罪、搶劫罪與實施的具體毒品犯罪，實行數(shù)罪并罰。因此，詐騙毒品的行為可以比照該的規(guī)定單獨構(gòu)成詐騙罪，詐騙的犯罪數(shù)額，可以參考當(dāng)?shù)囟酒贩欠ń灰椎膬r格，詐騙毒品后又進(jìn)行販賣的，則以詐騙罪與販賣毒品罪實行數(shù)罪并罰。實際上，該司法解釋的規(guī)定屬于刑法中的注意規(guī)定，因為即使沒有該規(guī)定，盜竊、搶劫毒品與購買毒品也是有決定性差異的，不能同等評價，應(yīng)單獨定罪處罰，該解釋提示司法工作人員要注意到侵犯財產(chǎn)的犯罪刑法已有規(guī)定，不能因為犯罪的對象具有特殊性而另行定罪。