原告王某某，男，漢族。
委托代理人白天保，甘肅興正義（略）事務(wù)所（略）。
委托代理人令霞，甘肅興正義（略）事務(wù)所（略）。
被告榆中玉定商貿(mào)有限責(zé)任公司，住所地榆中縣X鎮(zhèn)X路。
法定代表人杜某某。
委托代理人蔡某甲，女，漢族。
被告杜某某，男，漢族。
被告蔡某乙，男，漢族。
委托代理人魯和平，甘肅正鼎（略）事務(wù)所（略）。
原告王某某訴被告榆中玉定商貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱玉定公司）、杜某某、蔡某乙借款合同糾紛一案，本院于立案受理后，依法組成合議庭適用普通程序，于2010年9月2日公開開庭進(jìn)行了審理。原告王某某及其委托代理人白天保、令霞，被告玉定公司委托代理人蔡某甲，被告杜某某、蔡某乙及委托代理人魯和平到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告王某某訴稱：2006年3月19日，在榆中縣司法局干部王某銀的介紹下，原告王某某與被告玉定公司簽訂《協(xié)議書》一份，約定：“原告將自己所有的建筑面積為400.595平方米商鋪共九個(gè)房產(chǎn)證（榆房字第3892-X號(hào)）借給玉定公司作為銀行貸款70萬(wàn)元的抵押物，房產(chǎn)證使用期限為三個(gè)月，每個(gè)月使用費(fèi)3萬(wàn)元；若三個(gè)月不能歸還，從第四個(gè)月開始，每個(gè)月使用費(fèi)增加為6萬(wàn)元；若六個(gè)月還不能歸還房產(chǎn)證，玉定公司自愿以榆中縣農(nóng)業(yè)機(jī)械廠的20畝土地百分之五十的使用權(quán)承諾抵押給原告，由原告使用或者開發(fā)”。《協(xié)議書》簽訂當(dāng)日，玉定公司出具收條收到原告的九個(gè)房產(chǎn)證，后到榆中縣城關(guān)信用社在呂獻(xiàn)麗、杜某某、張繼山、米蘭芳、蔡某甲、蒲永福、蔡某海七人名下每人借款8萬(wàn)元，以原告名義借款14萬(wàn)元，共計(jì)借款70萬(wàn)元，借款期限為一年，由原告房本作抵押。借款辦好后存入原告存折由被告支配。被告支付了70萬(wàn)元借款的第一季度利息后，就再無(wú)力支付利息。城關(guān)信用社一直催原告清償借款本息，迫于無(wú)奈，原告變賣家產(chǎn)，償還了65萬(wàn)元借款本金和x.77元的利息。2009年8月18日又償還借款本金5萬(wàn)元及利息x.95元。玉定公司在成立時(shí)注冊(cè)資金50萬(wàn)元，全部用于租賃場(chǎng)地，而實(shí)際用于租賃場(chǎng)地的費(fèi)用為5.3萬(wàn)元，其余款項(xiàng)未足額繳納。公司成立后，2005年10月28日股東蔡某甲將自己40%的股份以20萬(wàn)元人民幣轉(zhuǎn)讓給了蔡某乙?，F(xiàn)請(qǐng)求人民法院判令三被告承擔(dān)原告已代償銀行借款本息合計(jì)x.72元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告玉定公司辯稱：玉定公司沒有貸款，原告以自己的名義貸款后將其中的62.99萬(wàn)元作為入股資金打入玉定公司賬戶，該筆款不是借款。其余款項(xiàng)不清楚。
被告杜某某辯稱：原告借款后將其中的62.99萬(wàn)元作為入股資金打入玉定公司賬戶，該款應(yīng)由蔡某乙、王某某、杜某某三人承擔(dān)。
被告蔡某乙辯稱：自己不是借款人，與原告之間沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不承擔(dān)還款義務(wù)。2005年10月28日，蔡某乙與蔡某甲簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方并未實(shí)際履行，也沒有辦理工商變更登記。2006年4月17日，蔡某甲仍然以玉定公司股東身份出席股東大會(huì)并行使股東權(quán)利。蔡某乙不是玉定公司的股東，將蔡某乙列為本案被告屬訴訟主體不當(dāng)，請(qǐng)求駁回對(duì)其本人的起訴。
經(jīng)審理查明：2006年3月19日，原告王某某與被告玉定公司簽訂《協(xié)議書》一份，雙方約定：玉定公司借原告坐落在榆中縣城關(guān)印刷廠一樓鋪面房產(chǎn)證9本（總面積約400平方米）用于玉定公司在銀行抵押貸款，玉定公司每月承擔(dān)原告利息（風(fēng)險(xiǎn)金）叁萬(wàn)元，使用期限為三個(gè)月，若三個(gè)月內(nèi)到期不能及時(shí)歸還房產(chǎn)證和支付風(fēng)險(xiǎn)金者，自第四個(gè)月開始將風(fēng)險(xiǎn)金增加為一月陸萬(wàn)元，但最長(zhǎng)不得超過六個(gè)月。若六個(gè)月到期仍不能按時(shí)歸還房產(chǎn)證及風(fēng)險(xiǎn)金者，玉定公司自愿以榆中縣農(nóng)業(yè)機(jī)械廠的20畝土地百分之五十的使用權(quán)承諾抵押給原告，由原告使用或開發(fā)。在三個(gè)月的房產(chǎn)證抵押使用期內(nèi)，原告認(rèn)為玉定公司榆中興隆商貿(mào)城建設(shè)項(xiàng)目發(fā)展形勢(shì)好，要求入股者，玉定公司無(wú)條件接收，按每壹萬(wàn)伍仟元為一股。玉定公司用原告房產(chǎn)證在銀行的貸款額為股金（不包括歸還的利息額度）給原告出具股金證等。協(xié)議簽訂后，原告將其9本房產(chǎn)證交予玉定公司。2006年3月21日，玉定公司用該房產(chǎn)證作抵押分別以呂獻(xiàn)麗、杜某某、張繼山、米蘭芳、蔡某甲、蒲永福、蔡某海及原告王某某名義向榆中縣X村信用合作社借款共70萬(wàn)元，借款存入原告王某某存折后由被告玉定公司支配，其中的62.99萬(wàn)元轉(zhuǎn)入玉定公司賬戶，其余7萬(wàn)元用于借款中介費(fèi)等支出。借款后，玉定公司只向榆中縣X村信用合作社償還了70萬(wàn)元借款第一個(gè)季度的利息。在榆中縣X村信用合作社的催收下，原告作為抵押人陸續(xù)償還了借款本金70萬(wàn)元及利息x.72元。因原告要求被告承擔(dān)其償還的借款本息，雙方釀成糾紛，遂訴至本院。
另查明，被告玉定公司成立于2004年2月12日，注冊(cè)資本50萬(wàn)元，股東為杜某某、蔡某甲，杜某某、蔡某甲系夫妻。其中杜某某占60%股份，蔡某甲占40%股份。股東實(shí)際出資額5.3萬(wàn)元。2005年10月28日，股東蔡某甲與被告蔡某乙簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定蔡某甲將其在玉定公司40%的股份按20萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給蔡某乙。協(xié)議簽訂后，蔡某乙未向公司實(shí)際出資，也未向蔡某甲支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款20萬(wàn)元，玉定公司未到工商行政管理部門辦理股東變更登記。2006年4月17日，玉定公司召開股東會(huì)議，會(huì)議決議變更公司經(jīng)營(yíng)范圍，出席會(huì)議的股東有杜某某、蔡某甲，向工商行政管理部門備案的公司變更登記申請(qǐng)書股東一欄填寫的股東仍然為杜某某、蔡某甲。
上述事實(shí)，有原、被告的陳述，協(xié)議書，承諾書，蘭州鑫信會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資報(bào)告，土地租賃合同，玉定公司董事會(huì)決定，股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，玉定公司章程，注冊(cè)資本實(shí)收情況明細(xì)表，（2009）榆刑初字第X號(hào)刑事判決書，原告歸還借款本息憑證，榆中縣工商局責(zé)令改正通知書，蔡某乙出具的欠條等證據(jù)在案佐證。予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，公民的合法民事權(quán)益受法律保護(hù)。被告玉定公司用原告房產(chǎn)證作抵押分別以呂獻(xiàn)麗、杜某某、張繼山、米蘭芳、蔡某甲、蒲永福、蔡某海、王某某名義從榆中縣X村信用合作社借款后支配和使用，即玉定公司是70萬(wàn)元借款的實(shí)際使用人，后因未能按時(shí)還款，致使作為借款抵押人的原告履行還款義務(wù)，對(duì)此玉定公司存在過錯(cuò)，原告所還借款本息應(yīng)由借款實(shí)際使用人玉定公司承擔(dān)，故對(duì)原告要求被告玉定公司承擔(dān)還款責(zé)任的訴訟請(qǐng)求本院予以支持。被告玉定公司辯稱原告轉(zhuǎn)入公司賬戶的62.99萬(wàn)元為入股資金的辯解意見，因無(wú)證據(jù)證實(shí)，本院不予采信。本案中玉定公司股東虛假出資導(dǎo)致公司實(shí)有資本雖然沒有達(dá)到公司章程記載的數(shù)額，但達(dá)到法定最低限額，公司具備法人資格，公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，未足額繳納出資的股東應(yīng)當(dāng)在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。關(guān)于2005年10月28日被告蔡某乙與玉定公司股東蔡某甲簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，因雙方未實(shí)際履行，也未辦理公司變更登記，蔡某乙不具有玉定公司股東身份，不應(yīng)承擔(dān)股東義務(wù)，故對(duì)被告蔡某乙辯稱其不承擔(dān)還款義務(wù)的辯解意見本院予以采信。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第一款、第一百三十四條第一款第（四）項(xiàng)、第（七）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、被告榆中玉定商貿(mào)有限責(zé)任公司本判決書生效后十日內(nèi)支付原告王某某代償銀行借款本金利息合計(jì)x.72元。
二、被告榆中玉定商貿(mào)有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，被告杜某某在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)上述第一項(xiàng)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
三、駁回原告王某某要求被告蔡某乙承擔(dān)清償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)x元、郵寄送達(dá)費(fèi)400元，合計(jì)x元，由被告榆中玉定商貿(mào)有限責(zé)任公司承擔(dān)。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于甘肅省蘭州市中級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng)余紅
審判員張維春
代理審判員王某
二0一0年十一月四日
書記員金昭
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