淺析電子證據(jù)的效力
發(fā)布日期:2011-11-06 作者:110網(wǎng)律師
原文鏈接://hetong10000.banzhu.net/article/hetong10000-8-2059402.html
——從一則網(wǎng)站制作案例說起
根據(jù)上海市高級人民法院目前的解答,電子證據(jù)是指借助于現(xiàn)代數(shù)字化電子信息技術(shù)及其設(shè)備存儲、處理、傳輸、輸出的能夠證明案件事實的一切材料。知識產(chǎn)權(quán)案件中涉及的電子證據(jù),通常是在計算機(jī)或計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)工作過程中形成的,以數(shù)字技術(shù)為基礎(chǔ)的,能夠反映計算機(jī)工作狀態(tài)、網(wǎng)絡(luò)活動以及具體思想內(nèi)容等事實的各類電子數(shù)據(jù)或電子信息,如電磁或光電轉(zhuǎn)換程序、文字與圖像處理結(jié)果、數(shù)字音響與影像等等。
電子證據(jù)首先具有其他證據(jù)難以企及的優(yōu)勢,如以技術(shù)為依托,很少受主觀因素的影響,不像傳統(tǒng)證據(jù)中證言的誤傳、書證的誤記等,具有精密性。但由于電子證據(jù)又有以下劣勢,需要區(qū)別于對傳統(tǒng)證據(jù)的調(diào)查認(rèn)定:第一,電子證據(jù)隱蔽而復(fù)雜。電子證據(jù)常隱藏于計算機(jī)等各種各樣的數(shù)字存儲設(shè)備,涉及的取證技術(shù)可能相當(dāng)復(fù)雜。若被刪除的文件在操作系統(tǒng)中無法看見,就需要專門軟件查取。第二,電子證據(jù)非常脆弱。一般書證或物證上的痕跡和各種特征,可以長久保存,任何改動或添加都會留下“蛛絲馬跡”,采用通常技術(shù)不難識別。但電子證據(jù)使用電磁介質(zhì),存儲的數(shù)據(jù)不僅修改簡單而且不易留下痕跡,這導(dǎo)致了當(dāng)有人入侵系統(tǒng)而操作人員誤操作或供電系統(tǒng)出現(xiàn)故障等情況發(fā)生時,電子證據(jù)均有可能被輕易地盜取、修改甚至全盤毀滅而不留下任何痕跡。
筆者去年代理的一起網(wǎng)站制作糾紛案件中,就碰到了這樣的問題。最終,通過認(rèn)真研究,集思廣益,使得真相大白。
案件基本情況如下:2009年4月24日,甲女士與乙公司簽訂了《網(wǎng)站建設(shè)合同書》,委托其建設(shè)網(wǎng)站,合同金額33400元。但甲支付首付款人民幣10000元后,被告并沒有按照合同約定于同年7月1日交付網(wǎng)站。同月20日甲到乙公司了解到,原先做網(wǎng)站的程序員小廖做別的項目去了,現(xiàn)在由程序員小田接手, 8月4日甲收到了項目進(jìn)度計劃表(新),根據(jù)該表,網(wǎng)站將于同月31日完成整合,但直到11月9日,程序員小田請假回家,網(wǎng)站仍然沒有交付甲驗收、使用。在此期間,甲在小田的安排下購買了虛擬主機(jī)人民幣1980元、支付寶服務(wù)人民幣600元。由于小田認(rèn)為虛擬主機(jī)放著不用也太浪費(fèi)了,所以甲讓小田把網(wǎng)站代碼上傳到甲的虛擬主機(jī)上調(diào)試。目前網(wǎng)站仍然用的是臨時域名。可小田請假回家后,乙公司直到2010年1月5日,網(wǎng)站仍然沒有交付驗收、使用。同月6日甲給乙公司寄出掛號信《解除合同通知書》,乙收到后再三懇求,甲答應(yīng)延期到該月20日完成網(wǎng)站建設(shè)并交付原告驗收、使用,但直到2月9日也沒交付驗收、使用。甲在2010年2月11日和26日給被告發(fā)電子郵件再次要求解除網(wǎng)站合同。之后訴至法院要求返還首付款并賠償損失。
案件審理過程中,乙公司表示:甲不斷改變設(shè)計方案,導(dǎo)致交付遲延,且甲也同意項目延期;網(wǎng)站在2009年11月已交付給甲,但甲否認(rèn)網(wǎng)站合格。
黃浦區(qū)人民法院的主審法官歸納了爭議焦點:網(wǎng)站是否交付及是否符合合同約定。鑒于甲認(rèn)可乙公司將網(wǎng)站代碼上傳到甲的虛擬主機(jī)上進(jìn)行過調(diào)試,上傳內(nèi)容中哪些工作量符合合同約定的證明責(zé)任由甲承擔(dān)。
雙方在電子證據(jù)的舉證上都使用大量的QQ聊天記錄,不同的是,乙公司比甲更富有,對這些材料做了公證。于是乎,乙公司的律師對甲的證據(jù)不予認(rèn)可,要求公證才能接受。問題在于,公證文書上的聊天記錄文件夾生成時間在乙公司電腦上顯示為聊天記錄發(fā)生三個多月之后。根據(jù)專業(yè)人士的觀點:文件夾生成時間不能修改,而聊天記錄的內(nèi)容是可以改的,需要通過聯(lián)系上下文、辨認(rèn)字體等方式查看。因此,收取昂貴費(fèi)用的公證機(jī)關(guān)只能證明乙公司電腦上記載有聊天記錄,生成時間為2010年6月,聊天內(nèi)容顯示從2009年11月到2010年2月,而無法證明該內(nèi)容是否更改。當(dāng)然,甲確認(rèn)了這些記錄,原因在于內(nèi)容對自己利大于弊,況且這也不是核心證據(jù)。
案件最終疑點就是乙公司究竟在甲的虛擬主機(jī)上進(jìn)行過哪些網(wǎng)頁的上傳和調(diào)試以及質(zhì)量是否合格。甲因此去了萬網(wǎng)上海分公司找了相關(guān)人員,但被告知:我們的日志只能保留2個月,所以無法為您提供日志。十分抱歉。之后法官聽說原告可以自己去和北京萬網(wǎng)公司總部聯(lián)系調(diào)查,又讓原告聯(lián)系。但甲女士收到的答復(fù)是:需要法院的手續(xù)。最終,考慮到案件的成本可能大大超過勝訴金額,且法官表態(tài)工作數(shù)量是以往網(wǎng)站制作案件判斷的主要依據(jù),雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。
由上可知,相對于傳統(tǒng)證據(jù),電子證據(jù)的收集、固定既要求采用專業(yè)技術(shù)又必須及時實施。筆者認(rèn)為,相對于公證機(jī)關(guān),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供相關(guān)證據(jù)往往更加專業(yè),難以被普通人否定。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的計算機(jī)系統(tǒng)就如同失事飛機(jī)的“黑匣子”一樣,可以提供非常可靠的信息內(nèi)容??梢姡W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是網(wǎng)絡(luò)案件中最主要、最可靠證據(jù)的來源者。國務(wù)院的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》規(guī)定:互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于違法信息的,應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,并向國家有關(guān)機(jī)關(guān)報告;從事新聞、出版以及電子公告等服務(wù)項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者,應(yīng)當(dāng)記錄提供的信息內(nèi)容、發(fā)布時間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名;互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、用戶賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號碼等信息;互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者的記錄備份應(yīng)當(dāng)保存60日,并在國家有關(guān)機(jī)關(guān)依法查詢時,予以提供。該辦法為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的信息管理和協(xié)助人民法院調(diào)查取證提供了堅實的基礎(chǔ)。本案的當(dāng)事人原本是有這樣的時間,但因為不知曉該規(guī)定而陷于困境。
就小標(biāo)的案件而言,當(dāng)事人自行取證也是可行的。本案中,原告在發(fā)出解除函的同時,就對電腦上的每一頁QQ記錄采用連續(xù)拍照、攝像的方式固定形成時間及內(nèi)容,被告將很難否認(rèn)。
另外,要保證電子郵件的有效證明力,當(dāng)事人可在不同階段對相關(guān)事實作合同條款的詳細(xì)約定或者依法簽訂確認(rèn)書。
根據(jù)目前國內(nèi)外的司法實踐,一般可以在以下三種情形認(rèn)定電子證據(jù)的真實性:(1)由適格證人證明為真實的證據(jù)。參與電子證據(jù)生成與運(yùn)作的技術(shù)人員,或者具備專業(yè)技能與經(jīng)驗、可以查證電子證據(jù)是否屬實的專業(yè)技術(shù)人員,可以作為適格的證人證明電子證據(jù)真實。(2)經(jīng)適格專家鑒定認(rèn)為電子證據(jù)未遭修改。具備識別電子數(shù)據(jù)是否被修改技能的訓(xùn)練有素的專家,可以接受法院委托進(jìn)行鑒定,并出具鑒定意見證明電子證據(jù)是否真實。(3)根據(jù)經(jīng)驗法則,如果電子記錄的產(chǎn)生、存儲、處理、發(fā)送、接收等環(huán)節(jié)上具有較高的可靠性與完整性,可以推定電子證據(jù)的真實性。前兩種情形下,費(fèi)用可能極為昂貴;第三種應(yīng)當(dāng)是應(yīng)用最廣的方法。當(dāng)然,前提是法官等群體要經(jīng)過定期常態(tài)化的專業(yè)培訓(xùn),甚至可以考慮采用考試發(fā)證的措施。
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