本文初稿的寫作,很大程度上得益于 2004年11月19日在中國人民大學賢進樓501會議室召開的“物權(quán)法研討會”的(王利明教授主持)。該研討會中對物權(quán)變動采登記生效要件與登記對抗要件的看法爭論激烈。會中王利明教授、錢明星教授、王軼副教授、申衛(wèi)星副教授、梅夏英副教授(現(xiàn)已為教授)、程嘯博士等(因當時沒有作非常具體的記錄,諒不能一一列舉名字)的觀點對此文的寫作啟發(fā)甚大,在此表示感謝。但文中觀點概由筆者負責。關于該研討會的具體內(nèi)容,可以參見中國民商法律網(wǎng)http: //www.civillaw.com.cn/announce/default.asp?id=317.參考文獻:
[1] 謝在全:《民法物權(quán)論》,中國政法大學出版社1999年版,第64頁;梁慧星、陳華彬:《物權(quán)法》,法律出版社1997年版,第92頁。
[2] 王利明:《物權(quán)法論》(修訂本),中國政法大學出版社2003年版,第163頁。在這里,王先生把物權(quán)的公示與物權(quán)的自由創(chuàng)設聯(lián)系起來。
[3] 孫憲忠:《論不動產(chǎn)物權(quán)登記》,載《中國法學》1996年第5期。
[4] 具體評析可以參見王軼:《物權(quán)變動論》,中國人民大學出版社2001年版,第44-48頁。
[5] 李建華 許中緣:《論物權(quán)變動的交易便捷與安全原則》,載《吉林大學社會科學學報》2005年第1期。
[6] 這也是債權(quán)形式主義立法的固有弊病?;诖它c,學者提出,基于“一屋二買”中特定買受人利益可以建立某種撤銷權(quán)制度來進行解決。但問題是,根據(jù)公認的觀點,撤銷權(quán)為一種債權(quán)的保障救濟措施,作為一種債權(quán)的權(quán)能之一。如果基于債權(quán)形式主義立法例,這種債權(quán)性質(zhì)的撤銷權(quán)能夠撤銷具有物權(quán)性質(zhì)的行為嗎?另外,有學者提出設立預登記、轉(zhuǎn)交付、買受人優(yōu)先權(quán)的制度來進行特定買受人利益進行保護。其實,買受人的優(yōu)先權(quán)制度本身就是承認當事人買賣合同在當事人之間產(chǎn)生一定物權(quán)效力的制度,與我們主張的觀點是一致的,而在債權(quán)形式主義立法例下建立這種優(yōu)先權(quán)制度,是有違登記產(chǎn)生物權(quán)性質(zhì)的登記法理。關于這些制度的創(chuàng)立,參見馬新彥:《一物二賣的救濟與防范》,載《法學研究》2005年第2期。
[7] 李建華 許中緣:《論物權(quán)變動的交易便捷與安全原則》,載《吉林大學社會科學學報》2005年第1期。
[8] [美]道格拉斯·C·諾斯著:《制度、制度變遷與經(jīng)濟績效》,上海三聯(lián)書店1994年版,第5—6頁。
[9] 《城市房地產(chǎn)管理法》第37規(guī)定:“下列房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓:……(六)未依法登記領取權(quán)屬證書的;…… ”在實踐中,很多地方的法院基于該條規(guī)定將未辦理登記的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同認定為無效合同。
[10] 王利明:《物權(quán)法論》(修訂本),中國政法大學出版社2003年版,第169-170頁。
[11] 崔建遠:《無產(chǎn)權(quán)證房屋買賣合同的法律后果》,載《法學研究》2004年第3期。
[12] 參見孫憲忠:《房屋買賣交付而未登記的法律效果分析》,//www.civillaw.com.cn, 2005年7月25日瀏覽。
[13] 參見《中華人民共和國物權(quán)法(草案)》第二章第二節(jié)尤其是該節(jié)中第9、10、14條。
[14] 其實,我國主張建立登記為物權(quán)變動的生效要件的立法的學者是在主張建立登記實質(zhì)審查制度基礎上的。關于此闡述可以參見王利明:《物權(quán)法論》(修訂本),中國政法大學出版社2003年版,第183-186頁。
中國人民大學·許中緣 吉林大學法學院·楊代雄

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