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 民事證據(jù)保全制度的概念
www.jtzxf.com 2010-07-27 17:48

 

  對于民事證據(jù)保全的概念,日本訴訟法學者兼子一認為,證據(jù)保全程序是指對于那些等到訴訟上正式調(diào)查期日開展調(diào)查時就很有可能無法進行或者難以取得的特定證據(jù),因此,事先就有必要進行證據(jù)調(diào)查并保存其結(jié)果的訴訟程序。[⑤]我國學者王錫三認為,所謂證據(jù)保全,就是在起訴前或起訴以后,還沒有調(diào)查證據(jù)以前,預先采取的一種保全措施。[⑥]我國學者常怡認為,證據(jù)保全,是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下,人民法院根據(jù)訴訟參加人的申請或依職權(quán)采取措施對證據(jù)加以固定和保護的行為。[⑦]我國學者何家弘認為,證據(jù)保全即證據(jù)的固定和保管,是指用一定的形式將證據(jù)固定下來,加以妥善保管,以便司法人員或律師分析、認定案件事實時使用。證據(jù)保全是取證制度的重要環(huán)節(jié),是收集證據(jù)工作不可分的一部分,發(fā)現(xiàn)證據(jù)后妥善保管及時提取、固定,否則一旦被毀壞、滅失就達不到收集證據(jù)的目的。[⑧]我國學者樊崇義認為,證據(jù)保全是在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,執(zhí)法機關(guān)根據(jù)當事人的哀求或者依照職權(quán)主動采取一定措施對證據(jù)加以固定的調(diào)查取證措施。[⑨]可以看出,無論哪種定義方式,都有一個條件,就是證據(jù)保全的采取必須符合證據(jù)可能滅失或以后難以取得這樣一種情形,而參照各國或地區(qū)的規(guī)定,以及司法實踐經(jīng)驗,在經(jīng)對方當事人同意等情形時,也可以申請證據(jù)保全。同時,我們可以看出,上述概念中是將證據(jù)保全的主體均定義為人民法院,而事實上,定義證據(jù)保全的主體不能忽視另外一個情況,即公證機關(guān)或其它專業(yè)性強的機構(gòu)的證據(jù)保全,在現(xiàn)實生活中,大量的訴訟證據(jù)保全實際上是由公證機關(guān)或其它專業(yè)性強的機構(gòu)來承擔的。因此,筆者認為,民事證據(jù)保全應該定義為:在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得或經(jīng)對方當事人同意等的情況下,人民法院、公證機關(guān)或其它專業(yè)性強的機構(gòu)依利害關(guān)系人的申請,或者人民法院依職權(quán)采取必要措施對證據(jù)加以固定和保護的行為。

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