論法治視野中《稅收征收管理法》的缺陷(上)
發(fā)布日期:2010-10-13 文章來源:互聯(lián)網(wǎng)
關鍵詞:稅收征收管理法;法治;納稅人權(quán)利
2001年修訂通過的《稅收征收管理法》(以下簡稱《征管法》)是我國稅收征收方面的行政程序基本法,其把規(guī)范稅務機關的征稅行為、保護納稅人合法權(quán)益和為納稅人服務提高到重要的地位,對促進依法治稅、規(guī)范征納雙方行為方面發(fā)揮了積極的作用。自該法修訂以來,社會各界對其好評頗多。但是,“一種制度如果不受到批判,就無法得到改進” ,[1]因此,從法治的角度來考量《征管法》,以期發(fā)現(xiàn)其存在的缺陷并尋求完善的途徑對實現(xiàn)稅收法治顯得極為必要。而眾所周知,法治的前提和基礎在于法制的完善,即必須同時符合實質(zhì)合理性與形式合理性雙重要求的良法的存在。具體而言,即在實質(zhì)上,法律必須符合現(xiàn)代立法理念與潮流,定位于保障私利、限制公權(quán);在形式上,法律必須內(nèi)容完整、統(tǒng)一、不存在硬傷、便于操作,符合形式合理性的要求。以此觀照,《征管法》中尚存在著一些亟待完善的缺陷。
一、立法定位及立法理念方面尚存偏差
1、長期以來,我國稅收法律體系處于不健全的狀態(tài),稅收法律體系中稅收基本法、納稅人權(quán)益保護法、稅收代理法等長期缺位,《征管法》作為稅收征收方面的程序基本法,承載了遠遠超出稅收行政程序法的實體部分、體制部分等內(nèi)容。例如第7條規(guī)定:“稅務機關應當廣泛宣傳稅收法律、行政法規(guī),普及納稅知識,無償?shù)貫榧{稅人提供納稅咨詢服務。”第9條規(guī)定:“稅務機關應當加強隊伍建設,提高稅務人員的政治業(yè)務素質(zhì)。”“稅務機關、稅務人員必須秉公執(zhí)法,忠于職守,清正廉潔,禮貌待人,文明服務,尊重和保護納稅人、扣繳義務人的權(quán)利,依法接受監(jiān)督。”
2、《征管法》總體上定位于稅務機關征稅的法律,而不是控權(quán)的法律。首先,從名稱看,“管理法”表達的是居高臨下的、主客體式的一種關系,當前在世界各國及各地區(qū),法律冠之以某某“管理法”的名稱的做法已不多見,命名為“管理法”在一定程度上可以透視出立法者主客體思維的心態(tài);其次,該法第1條以“保障國家財政收入”為前提,并將其置于“保護納稅人的合法權(quán)益”之前,明確強調(diào)的是“國家利益”、“國庫利益”。事實上,在“國家本位”立法理念支配下,導致該法所設定的權(quán)利與義務的失衡,主要表現(xiàn)在:(1)《征管法》規(guī)定納稅人多繳稅款在3年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的可以向稅務部門要求退還,而納稅人未繳或少繳稅款,稅務機關在3年內(nèi)可以追征,有特殊情況的,追征期可以延長到10年。國務院頒布的該法《實施細則》規(guī)定所謂“特殊情況”是指納稅人因計算錯誤等失誤而少繳納稅款在10萬元以上,至于納稅人偷騙稅而少繳稅款,稅務機關可以無期限追征。該規(guī)定的缺陷主要有二:一則在于納稅人與征稅機關之間的權(quán)利義務不對等;二則在于對于納稅人偷騙稅而少繳稅款,稅務機關可以無期限追征的規(guī)定,事實上難以實現(xiàn)。因為查處偷騙稅行為需要確鑿的證據(jù),而時間久遠勢必造成證據(jù)的滅失,按照《實施細則》第29條第二款的規(guī)定,賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發(fā)票、出口憑證以及其他有關涉稅資料應當保存10年,10年后當事人有權(quán)予以銷毀。因此,無期限征繳稅款實踐中勢必難以落實;(2)《稅收征管法》中雖然規(guī)定了不少納稅人的權(quán)利條款,但其中只有第8條是從正面予以規(guī)定的,其余的大部分都是融合在稅務機關行使權(quán)力的條款中,總體上還是為了方便稅收征管而制定的;(3)在現(xiàn)代民主國家中,申報納稅制度是稅法中體現(xiàn)國民主權(quán)的基礎,行使申報權(quán)意味著納稅人在行使國民主權(quán)。[2]但在我國《征管法》中,申報納稅制度是作為納稅人的義務而規(guī)定的,不符合現(xiàn)代民主國家的立法慣例。
二、對納稅人權(quán)利保護存在不足
在現(xiàn)代社會,財產(chǎn)權(quán)作為基本人權(quán)受到國際人權(quán)公約及各國憲法的保障。稅收從本質(zhì)上來講是國家或公共團體對公民財產(chǎn)權(quán)的一種侵犯,因此,在現(xiàn)代社會對公民征稅必須接受合法性追問。事實上,稅收體現(xiàn)了公民與國家之間的財產(chǎn)關系,公民之所以納稅,其前提為社會契約的存在,即公民以納稅換取政府提供相應的服務。因此,納稅人權(quán)利保護為稅收法律關系中的核心內(nèi)容,“無代議士,不納稅”、“稅收法定”等在現(xiàn)代社會已成為基本常識。當前,由于我國尚未制定《稅收基本法》、《納稅人權(quán)利法》,納稅人稅收立法權(quán)、用稅監(jiān)督權(quán)等重要的基本性權(quán)利尚處于缺位的狀態(tài),我國對納稅人權(quán)利的保障尚處于通過《征管法》所規(guī)定的較低層次的稅收征管過程中的程序性權(quán)利方面,而且即使在程序性權(quán)利方面,亦尚存在著一定的缺陷。
首先,某些重要的納稅人程序性權(quán)利沒有規(guī)定。例如,缺乏誠實推定權(quán),實踐中征稅機關往往將納稅人視為潛在的逃稅者,“有罪推定”的思維揮之不去,容易導致侵犯納稅人人格尊嚴及其
他合法權(quán)利情況的發(fā)生;又如,由于缺乏納稅人拒絕不合理的檢查權(quán),實踐中納稅人若“得罪”了征稅機關,容易遭到征稅機關出于報復納稅人的目的,而在一定期間內(nèi)反復稽查。
其次,某些納稅人權(quán)利規(guī)定得不夠細化。例如,納稅人延期繳納稅款條款中沒有明確是否要加收滯納金,實踐中一些地方擅自加收滯納金,使納稅人多付出一筆成本;又如,規(guī)定納稅人有延期申報權(quán),但對納稅人延期申報的條件、時間、稅務機關不予核準或不予答復的法律后果等均缺乏相應的規(guī)定,致使實踐中難以操作。
第三,個別條款的規(guī)定容易導致實踐中征稅機關侵犯納稅人權(quán)利情況的發(fā)生。例如,第23條規(guī)定,“國家根據(jù)稅收征收管理的需要,積極推廣使用稅控裝置。納稅人應當按照規(guī)定安裝、使用稅控裝置,不得損毀或者擅自改動稅控裝置。”第60條規(guī)定:對“未按照規(guī)定安裝、使用稅控裝置,或者損毀或者擅自改動稅控裝置的”,“ 由稅務機關責令限期改正,可以處二千元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處二千元以上一萬元以下的罰款”。實踐中,一些稅務部門強制納稅人以高價購買指定的報稅機器及軟件,納稅人怨言雖大,但由于不敢得罪稅務部門,權(quán)利受侵犯也只能忍氣吞聲。
第四,最突出的問題在于對納稅人權(quán)利救濟方面存在諸多缺陷。1、未明確當稅務機關濫用職權(quán)或不當行使扣押權(quán)或保全,使納稅人利益遭受損失時,不僅應賠償其直接損失,而且應當賠償間接損失。也未明確稅務機關侵害公民自由權(quán)時,應當賠償精神損失;2、第88條納稅人與征稅機關爭議處理采取的是復議前置主義,而且規(guī)定復議的前提為必須“繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保”,限制甚至剝奪了納稅人獲得法律救濟的權(quán)利。這種“清債后再說理”的做法顯然不符合行政文明、民主和法治的要求。[3]3、稅務行政訴訟方面?!秾嵤┘殑t》第100條規(guī)定:稅收征管法第88條規(guī)定的納稅爭議,是指納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人對稅務機關確定納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅及退稅、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點以及稅款征收方式等具體行政行為有異議而發(fā)生的爭議。事實上,以上列舉并未窮盡所有的具體稅收行政行為,規(guī)定的范圍尚不如《行政訴訟法》規(guī)定的受案范圍;此外,第88條的規(guī)定,對原告的資格限制過嚴格,原告資格僅限于納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人等直接行政相對人,間接行政相對人不具有起訴的資格。
三、對征稅機關自由裁量權(quán)限制有待加強
所謂自由裁量權(quán),指酌情做出決定的權(quán)力,并且這種決定在當時情況下應是正義、公正、正確、公平和合理的。[4] 行政自由裁量權(quán)是行政權(quán)力的重要組成部分,它是行政主體提高行政效率之必需的權(quán)限,它能使行政執(zhí)法者審時度勢、靈活機動、大膽地處理問題。一般而言,法律條款中會或多或少出現(xiàn)一些不確定法律概念,而這些不確定法律概念則賦予執(zhí)法者自由裁量的空間。學者認為,考慮到法在執(zhí)行之時的具體情況,為實現(xiàn)公平稅負,使用不確定的概念在一定程度上是不可避免的,有時甚至是很必要的。[5]立法者必須采用不確定法律概念來制定法律,似已成為目前無法避免之難題,亦是實證法上之不足?!墩鞴芊ā分袑Χ愂照魇諜C關在對納稅人違法事件的情節(jié)輕重認定、行政處罰的幅度、征稅機關是否有必要行使處罰權(quán)等方面有大量條款涉及自由裁量的情況,有個別條款容易導致實踐中稅務機關自由裁量權(quán)過大而侵犯納稅人權(quán)利,主要表現(xiàn)在:
1、稅收征收機關決定罰款數(shù)額自由裁量的幅度過大。例如,《征管法》第63條規(guī)定的“并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款”;第64條中規(guī)定的“并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。”等等。
2、《征管法》中有大量例如“規(guī)模小”、“確無建帳能力”、“明顯偏低”和“正當理由”、“賬目混亂”等不確定的法律概念,這些概念內(nèi)涵模糊,缺乏明確的認定標準,由于缺少類型化列舉方式,實踐中極易造成征稅機關權(quán)力的濫用。
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