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　　中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì))上海分會(huì)根據(jù)申請(qǐng)人××工貿(mào)經(jīng)營(yíng)部(原名××工貿(mào)公司， 1998年12月24日更為現(xiàn)名)與被申請(qǐng)人香港××有限公司于1993年7月19日在中國(guó)簽訂的《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)“××物業(yè)管理有限公司”的合同》(以下 簡(jiǎn)稱《合作合同》)中的仲裁條款，以及申請(qǐng)人于1999年3月3日向仲裁委員會(huì)上海分會(huì)提交的書面仲裁申請(qǐng)，受理了上述《合作合同》項(xiàng)下的爭(zhēng)議仲裁案。本 案仲裁程序適用1998年5月10日起施行的《中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》(以下簡(jiǎn)稱《仲裁規(guī)則》)的規(guī)定。

　　由仲裁委員會(huì)主任指定的首席仲裁員×××、申請(qǐng)人選定的仲裁員×××以及被申請(qǐng)人選定的仲裁員×××三人于1999年7月8日組成仲裁庭，共同審理本案。

　　仲裁庭于1999年8月24日在上海對(duì)本案進(jìn)行開庭審理。申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的仲裁代理人出庭就本案的事實(shí)和法律問(wèn)題進(jìn)行了陳述，并回答了仲裁庭 的提問(wèn)。庭后，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人均向仲裁庭提交了補(bǔ)充材料。本案現(xiàn)已審理終結(jié)，仲裁庭根據(jù)本案的事實(shí)和法律規(guī)定，依據(jù)《仲裁規(guī)則》第52條之規(guī)定，作出本 案裁決。

　　本案案情、仲裁庭意見和裁決分述如下：

　　一、案情

　　1993年7月19日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在中國(guó)上海簽訂《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)“××物業(yè)管理有限公司”的合同》(以下簡(jiǎn)稱《合作合同》)，雙方約定建 立合作經(jīng)營(yíng)的“××物業(yè)管理有限公司”(以下簡(jiǎn)稱“合作公司”)，經(jīng)營(yíng)涉外辦公用房出租業(yè)務(wù)。《合作合同》于1993年7月30日經(jīng)××人民政府以“外經(jīng) 貿(mào)滬合作字(1993)×××號(hào)”批準(zhǔn)證書批準(zhǔn)，1993年8月1日經(jīng)工商行政管理局頒發(fā)“工商企作滬字第××××號(hào)”營(yíng)業(yè)執(zhí)照，合作公司成立。

　　雙方系爭(zhēng)《合作合同》有關(guān)規(guī)定如下：

　　第六條　合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍是：涉外辦公用房出租。

　　第八條　合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)規(guī)模如下：××市×××路394弄8號(hào)2500平方米教學(xué)大樓及甲(即“申請(qǐng)人”，以下同)、乙(即“被申請(qǐng)人”，以下同)雙方劃定之操場(chǎng)。

　　第九條　合作企業(yè)的投資總額為：人民幣壹千萬(wàn)元，(其中70%為外匯)。

　　第十條　合作企業(yè)的注冊(cè)資本為人民幣柒百萬(wàn)元，投資總額與注冊(cè)資本的差額由乙方解決。

　　第十一條　合作條件：

　　甲方：提供××市×××路394弄8號(hào)2500平方米教學(xué)大樓及甲、乙雙方劃定之操場(chǎng)的使用權(quán)。

　　乙方：出資人民幣壹千萬(wàn)元，其中包括設(shè)備、修建、裝潢等各項(xiàng)投入資金。

　　第十二條　甲、乙方應(yīng)各自負(fù)責(zé)完成以下各項(xiàng)事宜：

　　甲方責(zé)任……提供××市×××路394弄8號(hào)2500平方米教學(xué)大樓及甲、乙雙方劃定之操場(chǎng)的使用權(quán)。

　　乙方責(zé)任：……每半年向甲方支付保底數(shù)、及每月支付水電費(fèi)等。

　　第十三條　甲、乙方各得以下權(quán)益

　　甲方所得：

　　第1-3年，每年3020000元人民幣的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi);

　　第4-6年，每年3503200元人民幣的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi);

　　第7-9年，每年4063712元人民幣的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi);

　　第10年，每年4713905元人民幣的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)。

　　保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)，無(wú)論合作企業(yè)營(yíng)業(yè)收入如何均由乙方在每年1月15日前支付50%及每年的7月15日前支付余下的50%，分兩次付清與甲方，甲方以出收據(jù)為憑。

　　乙方所得：合作企業(yè)營(yíng)業(yè)收入扣除甲方保底收入、員工工資、雜費(fèi)、稅收、水電費(fèi)、物料成本等以后的全部。

　　第三十三條　對(duì)本合同及其附件的修改必須經(jīng)甲、乙雙方簽署書面協(xié)議，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效。

　　第三十五條　由于一方不能履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)或嚴(yán)重違反合同、章程的規(guī)定，造成合作企業(yè)無(wú)法經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營(yíng)目的，視作違約方片面終止合同，另一方除有權(quán)向違約方索賠外，有權(quán)按合同規(guī)定報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)終止合同。

　　第三十六條　本合同第十二條、第十三條規(guī)定的甲方每月保底收入和其他收入乙方應(yīng)予保證，如果乙方不能按時(shí)支付，三十天內(nèi)罰繳滯納金1%，六十天內(nèi)罰繳滯納金2%，在乙方連續(xù)兩個(gè)月不能支付甲方保底收入時(shí)，甲方可以提出終止合同，乙方承擔(dān)違約責(zé)任。

　　合作公司成立后，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人就申請(qǐng)人的出資問(wèn)題和保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)的支付發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)多次交涉無(wú)果，申請(qǐng)人遂向仲裁委員會(huì)上海分會(huì)提起仲裁，其仲裁請(qǐng)求事項(xiàng)如下：

　　(一)要求被申請(qǐng)人支付該合同項(xiàng)下規(guī)定的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)人民幣559.80萬(wàn)元;

　　(二)要求被申請(qǐng)人承擔(dān)違約金74.8172萬(wàn)元人民幣;

　　(三)本案的仲裁費(fèi)由被申請(qǐng)人承擔(dān);

　　(四)請(qǐng)求裁決終止申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人于1993年7月19日簽訂的《合作合同)。

　　申請(qǐng)人請(qǐng)求仲裁的事實(shí)和理由為：

　　1.被申請(qǐng)人沒(méi)有按照《合作合同》約定向申請(qǐng)人支付保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)?！逗献骱贤返?3條對(duì)合作雙方的所得利益作出了明確規(guī)定，實(shí)際上，被 申請(qǐng)人1993年8月至12月支付保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)人民幣155000元、1994年1月至12月支付人民幣1850000元、1995年1月至12月 支付人民幣415000元、1996年1月至12月支付人民幣266000元、1997年1月至12月支付人民幣2000000元、1998年1月至12 月支付人民幣120000元，以上共計(jì)人民幣12220000元。而按照約定，自1993年8月起至1999年1月，被申請(qǐng)人應(yīng)支付保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)為 人民幣17818000元，可見被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人應(yīng)付款項(xiàng)人民幣5598000元。申請(qǐng)人曾多次催討欠款，被申請(qǐng)人都不予答復(fù)，根據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》 有關(guān)規(guī)定以及《合作合同》的約定，被申請(qǐng)人理應(yīng)依約履行支付保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)的義務(wù)，故被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付《合作合同》項(xiàng)下的保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)人民幣 5598000元。

　　2.被申請(qǐng)人未按約向申請(qǐng)人支付保底費(fèi)及操場(chǎng)管理費(fèi)，構(gòu)成嚴(yán)重違約，根據(jù)《民法通則》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的有關(guān)規(guī)定以及《合作合同》第36條 之約定，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償申請(qǐng)人違約金。按照《合作合同》第36條約定，同時(shí)參照最高人民法院的司法解釋“違約金每日萬(wàn)分之四”的規(guī)定，被 申請(qǐng)人應(yīng)支付1996年度違約金人民幣175217元、1997年度違約金人民幣261577元、1998年度違約金人民幣311元，共計(jì)人民幣 748172元。